BOLILLA 7 actualizada

BOLILLA VII

FUENTES DEL DERECHO

El vocablo es de origen latino: “fons” o “fontis”, que significa manantial de agua que brota de la tierra, y en lenguaje figurado ‘origen, principio o fundamento de algo’.

Centramos el análisis conceptual del término “fuentes del derecho”, al derecho positivo entendiendo por tal a “aquel sistema de normas jurídicas que informa y regula efectivamente la vida deun pueblo en un determinado momento histórico y que efectivamente se cumplen debido a que son impuestas por la voluntad social preponderante en forma coactiva”.
En nuestra ciencia se la utiliza para designar el origen de donde proviene lo que llamamos DERECHO.
Cuando decimos fuentes, nos referimos a los medios de expresión del DERECHO, si decimos que este es el orden social justo cuyo núcleoexpansivo denominamos "derecho natural", influida por las condiciones del medio social, las posibilidades de la coacción y la consolidación del orden establecido, es necesario conocer los medios por los que se expresa este derecho positivo, de ahí las fuentes del derecho.

Distintos sentidos de la expresión
La teoría jurídica ha considerado diferentes significaciones:
a- Como fuente histórica: cuandopodemos establecer lo que es o ha sido el derecho, recurriendo a los documentos o leyes antiguas.
b- Como ente creador de normas jurídicas (vigentes o no): aludiendo al estado o al pueblo.
c- Como actividad creadora de derecho: legislación, costumbre, decisiones judiciales.
d- Como formas de manifestarse las normas jurídicas: leyes, decretos, reglamentos, etc.
e- Como fuente de conocimientosistemático: la doctrina.
f- Como factores o elementos que determinan el contenido de las normas jurídicas: exigencias sociales, políticas, económicas.

Kelsen, en la Teoría Pura del Derecho, considera que la voz “fuentes del derecho” hace mención a la razón de validez de las normas jurídicas: la norma jurídicamente superior, fundamenta a la inferior.

Realiza también una tripartición de las fuentes:1- Como fundamento (dios, razón, naturaleza humana)
2- Los grupos sociales que originan el derecho (estado, iglesia, sociedad) “como forma vital de los mismos”.
3- Los órganos y procedimientos reconocidos por las normas jurídicas que crean una norma concreta (ley, costumbre, jurisprudencia).

Sentido filosófico: fuente suprema del Derecho es el espiritu humano de manifestar su propia vocacionjuridica.
El fundamento es la libertad y el obrar, adecuandolo al orden juridico o transgredíendolo y ajustandose a sus consecuencias.

Sentido sociológico: hace referencia a las condiciones fácticas (hechos que determinan a las instituciones jurídicas comunes a toda sociedad humana y las variaciones constantes que operan en esas instituciones).

Sentido histórico: aquel derecho que fue consultadopara la creación del actual derecho, vigente hoy en día. Indagación de documentos o leyes de la antigüedad.
Ej: Derecho Romano, Leyes de Indias ( constituyen fuente de derecho positivo argentino ).


Lagaz y Lacambra las fuentes se clasifican en:
Internas : que mentan a la autoridad que las creó y las causas que proveen la materia del derecho.
Externas: se refieren tanto a las formas demanifestarse como a las normas manifestadas.

Smith : considera que las fuentes del derecho son el conjunto de actos y procedimientos mediante los cuales son producidas, en un proceso histórico, las normas jurídicas integrantes de un determinado ordenamiento (fuentes formales sistmatizadas) y también un conjunto de factores y circunstancias históricas que fundamentan y motivan el contenido lógico de esasnormas, como la costumbre (fuentes formales no sistematizadas).
Es la union de ambas fuentes ( creación y factores).

Savigny: El derecho surge del espiritu humano, de la conducta repetida de una comunidad como fuente.

Cueto Rua : Las fuentes del derecho, son los criterios de objetividad a los que acuden los legistas, jueces o sociedad, al enfrentar difrentes situaciones.
Legista = Ley
Jueces =...