bolilla 8 a 14 - introduccion al derecho unlp


UNIDAD 8: LAS FUENTES DEL DERECHO
a) Concepto de fuentes del derecho. Distintos sentidos de la expresión. Distinción entre fuentes normales y materiales. Las fuertes según Alf Ross.
b) La ley. Concepto. Ley en sentido formal y con sentido material. La codificación. Concepto de código. Polémica cerca de las ventajas e inconvenientes. La costumbre. Diferencias con los usos sociales.Clasificación de la costumbre en su relación con la ley. Importancia de la costumbre según las distintas ramas del derecho.
c) La jurisprudencia. Concepto. La sentencia judicial como fuente en el derecho legislado y con el Common Law. La doctrina: concepto e importancia en la actualidad.

Fuentes del Derecho
Del Vecchio. Fuentes del derecho en general es la naturaleza humana, el espíritu que brilla en lasconciencias individuales haciéndolos capaces de comprender, a la par de la suya, la personalisas ajena. De esta fuente se deducen los principios inmutables de justicia. Pero cuando se habla de fuentes de derecho en sentido técnico se refiere de ordinario no a la idea del derecho in genere si no al derecho vigente o positivo.
Smith. Desde el punto de vista de este filosofo la libertad es elfundamento ontológico del hombre, y por ello tiene la facultad de adecuar su obrar al orden jurídico o de transgredirlo ajustándose a las consecuencias que le pueda acarrear tal accionar. Sociológicamente se refiere a las distintas condiciones sociales que todos han vivido a los diversos factores existentes en toda sociedad que interactúa o a las circunstancias comunes, que han influido en la constitucióndel derecho para que sea como realmente es en la actualidad.
Distintos sentidos de la expresión
a- En cuanto al origen (es decir de donde fluye el derecho. La fuente del derecho como manifestación – Saving. El derecho como se manifiesta mediante costumbres, el derecho en el espíritu del pueblo- wolkgheist)
b- Como fundamento de validez (la fuente de derecho de una norma es otra norma de nivelsuperior – Kelsen)
c- Como dinámica histórica (se investiga históricamente cual es el primer derecho)
d- Como criterio de objetividad
Abelardo Torre, establece las siguientes fuentes del derecho:
1) Fuentes de conocimiento o históricas: documentos que tienen el texto (ley, leyes, inscripciones, papiros, etc.)
2) Fuentes de producción
3) Fuentes desde el punto de vista general y filosófico ( segúnVecchio es el espíritu humano la principal fuente inagotable del derecho, porque el derecho es un objeto cultural)
4) Fuentes para designar a la autoridad creadora (el congreso por ejemplo)
5) Fuentes como acto creador del derecho ( se refiere a que órgano puede crear el derecho)
6) Fuentes del contenido de las normas (fuentes materiales o reales; son los problemas o necesidades que el legisladordebe resolver)
7) En el sentido de las fuentes formales (sentido en el que se manifiesta la norma jurídica, ley jurisprudencia, contratos, etc.)
8) Fuentes desde el punto de vista predominante sociológico (Gurvicht habla de “teoría pluralista de las fuentes del derecho” distinguiendo 10 fuentes diferentes agrupando fuentes materiales y formales por ejemplo)
9) Fuentes como fundamento de validez (deacuerdo a la teoría de Kelsen)
Aftaleon. Establece que los temas a abordar de las fuentes del derecho son la EXISTENCIA y la MANIFESTACION de normas generales que sirven para dar fundamento a los fallos en los casos individuales. El tema de las fuentes del derecho es la determinación de normas generales para fundamentales en ellas los fallos para asignarles sentido jurídico a casos individuales.Saving. Establece el concepto fuentes de derecho, las cuales determinan las reglas del derecho, dividiéndolas en DERECHO GENERAL y DERECHO PARTICULAR. El primero es el derecho como realidad y el otro como norma.
Para esta teoría entre las fuentes del derecho hay algunas con mayor jerarquía que otras. La doctrina y la jurisprudencia están sometidas a la ley.
Kelsen quien incluso llega a negar el...