CAPITULO 9 DE KELSEN


Capítulo 9 de la Teoría Pura del Derecho
La Teoría pura del derecho atribuye a la norma fundamental (Constitución) el papel de una norma básica. Si se parte del supuesto de que dicha norma esválida, también es válido el orden jurídico que le está subordinado.
En la norma fundamental se encuentra la fuente de la significación normativa de todos los hechos que constituyen un orden jurídico.“La norma fundamental es así la hipótesis necesaria de todo estudio positivista del derecho. Al no haber sido creado según un procedimiento jurídico, no es una norma del derecho positivo; dichanorma no es “puesta” sino “supuesta”. Es la hipótesis que permite a la ciencia jurídica considerar al derecho como un sistema de normas válidas”.
El propio Kelsen se da cuenta de que sus argumentos setopan con las objeciones que, en su momento, enfrentó la lógica del juez americano Marshall:
Los peligros que el control de constitucionalidad podría suponer para la división de poderes.

Unapreocupación democrática que impugnaba la legitimidad de los límites impuestos por la constitución (y por los intérpretes) a la voluntad del legislador democrático.
Para sortear la primera objeción,Kelsen argumentó que el Tribunal Constitucional no pertenece al poder judicial por lo que, al menos en su teoría, se trataba de un esquema sustancialmente distinto del americano. Según surazonamiento, el órgano de control constitucional realiza una función legislativa en sentido negativo: “anular una ley es dictar una norma general; porque la anulación de una ley tiene el mismo carácter degeneralidad que su producción y no es, por así decirlo, sino producción con un signo negativo y, por lo tanto, una función legislativa”.

De esta forma, al ejercer una función legislativa, el TribunalConstitucional es un órgano del Poder Legislativo que no contradice la separación de poderes. Además los poderes de este ‘legislador negativo’ se encuentran estrictamente limitados por la propia...