CARLOS NINO

Voces: GOBIERNO DE FACTO ~ NORMA DE FACTO
Título: Una nueva estrategia para el tratamiento en las normas "de facto"
Autor: Nino, Carlos S.
Publicado en: LA LEY1983-D, 935
Cita Online: AR/DOC/16498/2001
Sumario: SUMARIO: I. Las estrategias corrientes. - II. La naturaleza de la validez jurídica. - III. La superioridad moral de la democracia. - IV. La validez precaria de las normas de origenautocrático. - V. La división de poderes frente a las normas de facto. - VI. Conclusiones.
I. Las estrategias corrientes
El esperado restablecimiento de la vigencia de la Constitución Nacional traerá consigo, inevitablemente, el problema grave y complejo de la validez de las normas jurídicas dictadas por el presente régimen militar, sobre todo de aquellas normas que, por su materia, deberían haber sidosancionadas por el Congreso de la Nación (los problemas que presentan estas normas no varían por su denominación como "leyes", "decreto-leyes", etc.; el énfasis en esta cuestión de la denominación es un ejemplo paradigmático de lo que Ch. Stevenson llamó "definición persuasiva"(1), y, dado que no quiero incurrir en esta técnica irracional de convencimiento, voy a emplear la terminología de "ley",cuando corresponda, previniendo contra las connotaciones emotivas que podría provocar prejuicios acerca de su validez).
Se han propuesto diferentes estrategias acerca del tratamiento que corresponde darle a las normas de facto cuando se restablece el régimen de iure; las principales de ellas son las siguientes:
a) la que sostiene que las normas en cuestión mantienen una validez plena, como sihubieran sido dictadas por los órganos constitucionales a los que les corresponde la regulación de la materia en cuestión; esa validez es sólo cancelada por una derogación por parte de tales órganos competentes (2) (con las limitaciones determinadas, por ejemplo, por la irretroactividad de normas penales, la inamovilidad de los jueces, etcétera) (3);
b) la estrategia que coincide con la anterior entérminos generales, pero exceptúa algunas leyes de esta convalidación genérica por razones especiales; tal es el caso, por ejemplo, de las normas penales dada la exigencia del art. 18 de la Constitución Nacional de que la pena esté impuesta por ley anterior al hecho del proceso (4);
c) la que niega validez de leyes del Congreso a normas de facto pero admite la posibilidad de que se las conciba comodecretos del Poder Ejecutivo, pudiendo ser derogadas por ese medio con independencia de la materia sobre la que versen (5);
d) el enfoque que supedita la validez o invalidez de las normas a pronunciamientos expresos de los órganos constitucionales a quienes correspondería dictarlas o derogarlas, de modo que el Congreso debe necesariamente decidir cuáles leyes ratifica y cuáles deroga, pudiendo porejemplo, convalidar todas las leyes de facto que no deroga expresamente o derogar todas las leyes que no homologa explícitamente; sin ese pronunciamiento los jueces no pueden decidir sobre la validez o invalidez de las normas de facto;
e) la estrategia que niega toda validez a las normas de facto, o que por lo menos niega que esa validez se extienda más allá del régimen militar, de modo que losjueces deben desconocer esas normas en sus decisiones.
Todas estas estrategias son insatisfactorias. Por qué lo son es algo que surgirá del desarrollo de la teoría alternativa que procuraré delinear en los apartados siguientes. Sin embargo, es conveniente, a fin de justificar la necesidad de esa teoría, adelantar en forma muy breve y general algunas objeciones a los enfoques expuestos:
Laestrategia (a) presupone infundadamente que un gobierno que deriva su legitimidad de la Constitución debe extender esa legitimidad a un régimen que subvirtió esa Constitución, sobre la sola base de que ese régimen contó con fuerza suficiente para hacerlo y para detentar el poder durante cierto tiempo. Es moralmente inadmisible que se atribuya a actos de fuerza efectos normativos análogos a los de los...