Caso glow globes

Estudio de Gustavo Zagrebelsky

GUSTAVO ZAGREBELSKY**

SUMARIO

I. Preliminares. II. El control incidental. III. La eficacia de la anulación. IV. El principio de igualdad y la razonabilidad de las leyes. V. La teoría del derecho viviente.

Preliminar eliminares I. Preliminares La concepción del control de constitucionalidad de las leyes en la que se inspiraron los constituyentes italianosen 1947 es indudablemente una concepción «abstracta». Con este término entiendo al control sobre la conformidad a la Constitución de la ley en cuanto tal, como texto normativo considerado en sí mismo, y no el control de la ley en cuanto regla aplicable a relaciones jurídicas concretas y controvertidas, ni tampoco de la ley en cuanto regla asumida de manera efectiva como base de las decisionesjurisprudenciales. Esta concepción abstracta deriva de la adhesión a la idea de la declaración de inconstitucionalidad como decisión de abrogación de la ley, es decir como contrarius actus respecto a la aprobación parlamentaria que se adopta en un procedimiento normativo especial, donde la ley no se aplica a hipótesis concretas de la vida, y que se confía a un órgano –la Corte Constitucional– que nopertenece al orden judicial pero que se coloca por fuera y por encima de la tripartición de poderes. A través de esta opción el constituyente italiano creyó adherirse a un tipo de control de constitucionalidad de naturaleza concentrada, según el ejemplo representado entonces por la Verfas-

* Traducción de César Astudillo y Miguel Carbonell (Instituto de Investigaciones Jurídicas - UNAM). **Profesor de Derecho Constitucional en la Universidad de Turín. Presidente emérito de la Corte Constitucional italiana.
Palestra del Tribunal Constitucional. Revista mensual de jurisprudencia.
Año 2, N.º 02, febrero 2007, Lima

RESUMEN
617

Realismo y concreción del control de Constitucionalidad de las leyes en Italia*

El destacado profesor italiano expone en este trabajo las notasdistintivas del control de constitucionalidad de las leyes en Italia; a saber, la vía incidental de control, la eficacia de la anulación de las normas, la concepción del principio de igualdad frente a la vocación general de la ley y la llamada doctrina del «Derecho viviente».

Estudios de Doctrina Constitucional

Palestra del Tribunal Constitucional

sungsgerichtsbarkeit propugnada por Hans Kelsen yadoptada en Austria entre las dos guerras mundiales. El sistema concentrado busca un equilibrio entre dos exigencias, la superioridad de la Constitución y la fuerza de la ley, a través de aquello que la literatura alemana ha denominado el privilegio del legislador. Consta de estos dos aspectos: ante todo, el legislador cuenta con un «juez» propio que opera a través de procedimientos particularescreados especialmente para tomar en cuenta las características del control de constitucionalidad sobre las leyes y sobre las exigencias políticas que en ellas se hacen valer (existe aquí la posibilidad de establecer un paralelismo con las razones históricas que determinaron el surgimiento de una nueva «justicia especial», la justicia administrativa: como allá se necesita un juez de laAdministración, así aquí se requiere un juez de la legislación: fórmulas donde el «de la» expresa toda su ambigüedad); en segundo lugar la ley es obligatoria para todos los jueces ordinarios y administrativos (lo que quiere decir, simplemente: para todos), hasta que no es declarada inconstitucional por el sujeto exclusivamente competente a controlar sus vicios. Las consecuencias de una decisión como estadeberían haber sido las siguientes: a) El control de constitucionalidad se habría desarrollado en un contexto procedimental «de derecho objetivo» y no «de derecho subjetivo», orientado principalmente a asegurar la coherencia del sistema normativo respecto a los parámetros fijados por las normas constitucionales y solo secundariamente, o consecuentemente hubiera asegurado la protección de las...