Caso Practico Sucesión

Caso 185. Entrega voluntaria del hijo.

1- Según el fallo “f.g., v. s/ guarda”.(magistrados:brilla de serrat, molmenti. - sala j. - 29/11/2002 y adopcion, guarda preadoptiva y otorgamiento). A los fines de otorgar la guarda preadoptiva corresponde considerar la idoneidad de los peticionarios teniendo en mira fundamentalmente el interés del menor, por lo que importa una "contradictio interminis" que el juez deniegue liminarmente el trámite de dicho proceso con fundamento en ser el único autorizado por ley para su otorgamiento y que deben privarse de eficacia las guardas de hecho o por entrega directa, si justamente el fin de los guardadores de hecho es que el magistrado -en virtud de su potestad jurisdiccional y previa sustanciación del proceso pertinente- les otorgue la guardajudicial que la ley determina. Asi mismo la madre, basandose en este fallo, puede solicitar el reintegro del hijo ya que para tener la guarda se necesita estar autorizado por el juez y por ley.

Pero el fallo “r. y. y r., n. a. s/ guarda” 17-11-92 faculta que establecida una guarda aunque sea de hecho, se presume disvaliosa para los menores el cambio de la misma, salvo que existan graves motivos quelo justifique, pues de otro modo se quebrantaría el vínculo afectivo existente entre los actuales guardadores y los niños, debiendo prevalecer como objetivo primordial la protección integral de la salud psicológica de los causantes. Asi mismo la familia podria, en contraposición, aplicar dicho fallo argumentando que se quebraria el vinculo logrado ya que se defiende la salud psicologica del menor.En este caso no se configura abandono, ya que no se lo ha colocado en ninguna situación de peligro y desamparo, de lo contrario configuraria lo estipulado en el fallo “c. d. s/ guarda con fines de adopción” donde el abandono es un hecho causado por la desatención de los deberes del padre o madre que ponen en peligro el futuro del hijo, abdicando los deberes de crianza, alimentación y educaciónque impone a los padres el ejercicio de la patria potestad. La figura del abandono de los menores resulta mejor comprendida en la expresión desamparo de los menores pues, éste término "desamparo" comprende tanto el abandono material como el espiritual, es decir, aquellas situaciones en que el menor no está protegido como necesita en esa etapa de su vida.


Asi mismo, la madre podria aplicar elfallo "o., a. b. y f., l. m. s/ guarda con fines de adopcion s/ casacion" donde la ley 24779, incorporó la regulación de la adopción al código civil (arts. 311 a 340), según lo dispone en forma expresa su art. 1; en el art. 2* previó que las autoridades de aplicación, tanto nacionales como provinciales, debían organizar un registro unico de aspirantes a la adopción cuyo funcionamiento secoordinaría mediante convenios. La idea de dicho registro es correlativa a la pretensión de que las guardas con fines de adopción o guardas preadoptivas, que prevé el art. 316 del código civil, sean otorgadas judicialmente y no que sean, por ende, suficientes las guardas de hecho. Las leyes anteriores (13252 y 19134) se limitaban a exigir, para el otorgamiento de la adopción, que el menor hubiera estadodurante cierto tiempo bajo la guarda de quien o quienes, después, pedían la adopción. Pero tal guarda previa era un mero hecho que podía acreditarse de distinto modo. Se advirtió que en muchos casos las guardas obtenidas con prescindencia del control de legalidad y de mérito que es propio de la intervención judicial, podrían contrariar el mejor interés de los niños por diversas razones: por ser ellosseparados de su familia biológica no obstante haber sido posible evitar tal separación mediante otros programas de asistencia a la minoridad o a los padres; por haber sido obtenida la guarda clandestinamente, encubriendo delitos como el tráfico de menores; por no ser los guardadores aptos para pretender la adopción, etc.. a la vista de la experiencia recogida bajo la vigencia de la legislación...