Catecismo De Obligaciones

ORIGEN.

La figura en estudio se conoce de diferentes maneras, levantamiento del velo corporativo, penetración de la personalidad jurídica, allanamiento de la personalidad jurídica, disregard of legal entity, piercing the corporate veil. Su origen está vinculado con el derecho anglosajón, como una construcción jurisprudencial que ha obedecido a diferentes situaciones fácticas.

Se destacanalgunos autores en la consolidación de la teoría como ROLF SERICK, según el cual: “Si la estructura formal de la persona jurídica se utiliza de manera abusiva, el juez podrá descartarla para que fracase el resultado contrario a derecho que se persigue. Existe abuso cuando con la ayuda de la persona jurídica se trata de burlar la ley, de quebrantar obligaciones contractuales o de perjudicarfraudulentamente a terceros.”
La desestimación de la personalidad jurídica consiste en: “... prescindir o superar la forma externa de la persona jurídica para develar las personas e intereses ocultas tras ella.(...) El ente hermético se abre siempre que surja o se perciba un asomo de mala fe, fraude, abuso del derecho o simulación. Así mismo cuando se forma para burlar el ordenamiento jurídico, o sidespués de constituida con arreglo a la ley se desvía de su finalidad, o la persona es utilizada para actos o propósitos ilícitos, se configura el ejercicio anormal de un derecho que merece correctivos para que no persista el abuso.” Nace como reacción a los posibles abusos de la sociedad como persona jurídica, que: “(...) consiste en la solución judicialmente impuesta que permite desconocer elsistema de separación patrimonial (...) para comprometer la responsabilidad de socios o accionistas de la compañía.”

De estos planteamientos se colige que la teoría de la desestimación de la personalidad jurídica puede estar dirigida a dos atributos de las sociedades de derecho:

Por un lado, la personalidad jurídica, al no tenerse en cuenta el efecto que ella genera frente a los socioscuando surge, que es la independencia patrimonial o la no confusión de patrimonios.

Por otra parte, la limitación de la responsabilidad (principalmente en las sociedades anónimas) de los socios con respecto al pasivo social.

Igualmente se puede plantear que tiene que ver conjuntamente con los dos atributos aludidos, desatendiendo la persona jurídica distinta y a su vez extendiendo laresponsabilidad de los socios por obligaciones de la sociedad. Se desestima la persona jurídica y la limitación de la responsabilidad.
Esto sucede cuando se actúa de acuerdo a las normas jurídicas pero contrariando los fines para los cuales éstas se han dictado. Aplicando este concepto general, habrá fraude a la Ley cuando se utilice el negocio societario con fines distintos a los queridos por ellegislador.
Ejemplo:
La sociedad comercial es un contrato previsto por la Ley para permitir que dos o más personas realicen aportes para la constitución del patrimonio de una persona jurídica y, a través de ella, realizar una actividad mercantil. Si una persona se vale del contrato de sociedad, no para realizar actividad mercantil alguna sino para vaciar su patrimonio personal y así eludir a susacreedores, estará utilizando la personería jurídica en fraude a la Ley.
b. Violación del orden público
La segunda condición para la procedencia de la inoponibilidad de la personería jurídica, consiste en la violación del orden público. Tal violación se producirá cuando mediante el negocio societario se vulneren normas de interés general.
Ejemplo:
Podría ser el caso en que una personaconstituya una sociedad anónima para transferirle bienes y, luego, distribuir las acciones al portador entre ciertas personas vulnerando las legítimas para el caso de muerte.
c. Fraude y perjuicio de socios o terceros
La tercera condición consiste en que la sociedad sea utilizada "con fraude y en perjuicio de los derechos de los socios, accionistas o terceros".
De modo que se tienen que dar...