Cautela Procesal

CAUTELA PROCESAL
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P R E S E N T A C I Ó N
Uno de los temas que mayor conflictividad presenta actualmente en el campo procesal de la República Argentina, es el relativo a las cautelas procesales.
Y, según se comenta con insistencia en los foros internacionales, algosimilar ocurre en el Perú a partir de los poderes cautelares que el ordenamiento procesal vi-gente ha otorgado a sus jueces, generando con ello una imprevisibilidad judicial que desespera a la abogacía seria del país y que, a juicio de muchos, conspira contra la seguridad jurídica del hombre medio que sufre de a pie los desbordes del poder. Y es que desde que se enseñoreó en nuestras judicatura lo quese conoce como poder cautelar genérico, que defiende tenazmente la mayoría de los autores, se ha hecho moneda corriente en la vida tribuna licia la solución de los litigios mediante la inmediata emisión de una sentencia que otorga sin más el contenido de la pretensión presentada por el actor civil, sin perjuicio de que, a veces, el proceso continúe hasta tanto se dicte una sentencia de mérito queestablezca ciertamente el derecho del actora percibir lo que ya le fue anticipado. Esto, que se considera un verdadero logro de la posmodernidad pues por fin la Justicia opera con tales novedades dentro de los tiempos que se esperan de ella en homenaje a la siempre tan ansiada y pocas veces lograda eficacia del proceso, se encuentra a mi juicio reñido con el sistema constitucional. En rigor de verdad,con todos los sistemas constitucionales del Continente. Ello es así porque dicha novedosa anticipación se otorga en sede cautelar y sin la previa y debida audiencia que marca la Carta Magna como precisa garantía del derecho que tiene todo ciudadano a que no se viole su defensa en juicio. Al día de hoy, y so capa de cumplir el mandato de tutela judicial efectiva con-tenido en varios cuerposnormativos internacionales que se han hecho ley en nuestros países, los carriles judiciales transitan permanentemente por los arrabales de la Constitución pues cada vez que se dicta una medida autosatisfactiva o una medida innovativa, etc., se tutela el derecho incierto del actor con absoluto demérito del derecho cierto del demandado: se afecta con ello y en forma grosera su derecho de defensa, Hayquien sostiene que tal crítica es asaz injusta pues con la protección cautelar puede ser cumplido el mandato constitucional contenido en el Preámbulo en el sentido de que hay que afianzar la Justicia.
Quienes esto afirman, olvidan que ese mandato no es tal sino una intención entre otras varias que se tienen en cuenta como objetivos fundamentales para establecer los derechos que se declaran en el textomismo de la norma cúspide del sistema.
Y uno de tales derechos es, precisamente, el de asegurar la inviolabilidad de la defensa en juicio, idea que supera largamente a la contenida en el conocido sintagma debido proceso que nadie ha definido hasta ahora en términos positivos. Hay normas superiores que, haciendo una suerte de ranking de derechos constitucionales, ponen en primer lugar a la vida,de inmediato a la libertad pues la vida sin libertad no merece la pena de ser vivida y, seguidamente, al debido proceso puessin proceso no hay defensa lícita posible de la libertad y de todos los demás derechos de rango inferior: propiedad, intimidad, domicilio, correspondencia, etc. Surge de lo aquí expuesto que ésta es una obra crítica que, manteniendo ideas propias, pretende ser seria y fundada.Para poder articularla, hago lo que creo es novedoso planteamiento del tema cautelar, incluyendo entre sus posibles clasificaciones algunos tópicos que desde siempre han estado ajenos a él y que, sin embargo, muestran las mismas exactas características de todas las demás conocidas. Aspiro así a mostrar una óptica disidente de la que exhibe la ley procesal vigente, afin de alertar acerca de los...