ciencia

VALIDEZ DEL DERECHO: ANÁLISIS
CONCEPTUAL A PARTIR DE LOS
MODELOS TEÓRICOS DE KELSEN Y
ALEXY
Tatiana Díaz Ricardo

Fecha de Recepción: Enero xx/2011
Fecha de Aceptación: Enero xx/2011
El concepto de validez en la contemporaneidad denota una complejidad teórica que despertará
gran debate en la teoría del derecho a partir de la puesta en escena de la teoría pura del derecho de
Hans Kelsen.Desde entonces hasta la actualidad, la validez jurídica obedece a una serie de criterios
que varían de acuerdo a los diferentes modelos teóricos que intentan explicar el funcionamiento de
los sistemas jurídicos contemporáneos.
El criterio de validez del derecho se reviste de importancia, porque del mismo se desprende la
posibilidad de que las normas jurídicas generen efectos. Desde luego queel derecho genere efectos
implica relaciones imbricadas cuyos criterios varían según el enfoque en el que nos ubiquemos. La
validez del derecho entonces, nos lleva a los tópicos para indicar cuándo se puede que decir que el
derecho realmente existe, y en consecuencia, genera efectos. Lo anterior implica precisar cuál es el
órgano competente para crear derecho, cuál es el procedimientoestablecido para su creación, cuál

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REVISTA JURÍDICA MARIO ALARIO D´FILIPPO

es la jerarquía de cumplimiento de las diferentes normas jurídicas y en algunos casos, verificar si el
derecho es moral o socialmente correcto, y en consecuencia de ello, puede generar efectos.
Como puede observarse, los interrogantes planteados con anterioridad, constituyen cada uno de
ellos parte de las polémicascontemporáneas del derecho. Y exponemos la polémica, porque las
respuestas variarán de acuerdo al modelo conceptual desde el que me ubico para responder.
LA VALIDEZ EN LA TEORÍA PURA DEL DERECHO
El genio de la obra de Hans Kelsen dividió la Teoría del Derecho en antes y después de su existencia.
Para la Kelsen la validez de una norma implica: a) que la misma existe; b) que es vinculante parasus
destinatarios o sea que los mismos deben realizar la conducta establecida en la norma. Que es
obligatoria. La existencia de la norma es una existencia ideal, no real como la de los entes físicos o
naturales. De igual forma se entiende que la validez es la “fuerza vinculante del derecho positivo, la
idea de que debe ser obedecido por los individuos cuya conducta regula” (Delgado Pinto,1990).
También es vital el hecho de monopolización de producción del derecho en el órgano legislativo del
estado.
Validez y ciencia jurídica
La ciencia jurídica es la encargada de describir objetivamente las normas jurídicas, esto es, el
derecho. Cumple una función cognoscitiva y descriptiva de las normas jurídicas.
Es menester recordar que la teoría pura del derecho deviene de la tendenciamoderna de la
objetivación y matematización de las ciencias. Por tanto la ciencia jurídica, en parte justifica su
existencia contra una teoría del derecho natural, basado en preceptos morales, intrínsecos a la
naturaleza humana y originado por la idea de la existencia divina. Es así como en la misma “se halla
entrañada la siguiente objeción contra la existencia del derecho natural, o sea, de underecho
universalmente válido: "El derecho natural, según el iusnaturalismo, está fundado en Dios (...). Pero
si Dios es su fundamento, dado que muchos no admiten que Dios existe, este derecho natural sería
algo dependiente de las opiniones sobre Dios (...) Si es dudoso que Dios existe, no se puede fundar el
derecho natural. O bien, el derecho natural "existe" sólo para los hombres que seanreligiosos, esto
es, creyentes en Dios" (Tale, 2006).
Ferrajoli de forma histórica, caracteriza el derecho premoderno e indica con nitidez que las fuentes
del mismo eran variadas y se carecía del monopolio estatal del cual se gozará a partir de la teoría de
Kelsen: “En el derecho premoderno, de formación no legislativa, sino jurisprudencial y doctrinal, no
existía un sistema unitario y...