Clausula Penal

1. Definición

El instituto bajo estudio ha sido denominado por la doctrina de distintas maneras: pena convencional, penalidad, multa convencional, pena obligacional, cláusula penal, etc. Se han dado diversas razones para lIamarlo de una u otra manera; nosotros, por razones prácticas, lo llamaremos indistintamente pena convencional o cláusula penal.
La cláusula penal puede ser calificada comouna de las garantías de la obligación. Como se sabe, en sentido general se denomina garantía a cualquier medida o modo especial de asegurar la efectividad del crédito (DíEZ-PICAZO, p. 395). La garantía puede originarse de una norma o ser producto de la voluntad de Ip.s partes, en cualquier caso siempre viene a añadir al credito algo que por sí mismo no tiene, de modo que es un plus que seyuxtapone y mejora la posición jurídica del acreedor, dándole mayor seguridad de que su interés será satisfecho. En este sentido, la garantía es un nuevo derecho subjetivo que amplía el ámbito de poder jurídico del acreedor.
Por su naturaleza garantista la cláusula penal supone la primera existencia de
un) relación obligatoria. Esta obligación puede ser de cualquier clase: de dar,
hacer o no hacer;puede garantizar una prestación en particular a todo el contrato.
Endemann conceptúa la cláusula penal en los siguientes términos:
"La pena convencional es una prestación determinada, prometida por el deudor al acreedor, para el caso de incumplimiento de su obligación o para el caso de cumplimiento no regular. Su fin consiste tanto en ofrecer al acreedor un medio conminativo severo contra eldeudor, especialmente para disuadirle de adoptar un proceder contrario a lo prometido, cuanto también consiste en descargar al acreedor de la estimación de su petición por razón de los perjuicios. La prestación prometida es pena, en cuanto de antemano importa un interés ya estimado" (Cit. por LEÓN BARANDIARÁN, pp.195,196).

2. Características

Hemos dicho que la cláusula penal es una estipulaciónaccesoria y que tiene una clara función garantista. La sanción que contiene la cláusula penal suele ser pecuniaria, aunque no hay impedimento para que sea de otra naturaleza. Como se ha visto, el carácter accesorio y garantista de la cláusula penal está claramente expresado en el Código. A lo primero se refiere principalmente el artículo bajo comentario; lo segundo lo establece el artículo 1344, quedetermina la oportunidad de estipulación de la pena convencional, señalando que ésta se acuerda conjuntamente o en acto posterior al surgimiento de la obligación, lo cual revela con claridad el carácter accesorio de este instituto, dado que su existencia sólo es posible luego del surgimiento de la obligación principal.

Desde luego, la cláusula penal no es una garantía real y más bien seenmarca dentro de las garantías personales junto con la fianza. Se trata a su turno de una obligación, pero accesoria, que se suma a la relación obligatoria principal para reforzarla, agravando los alcances de la responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento. No obstante la naturaleza accesoria de las garantías en general, en el sentido de su dependencia existencial con respecto a la obligaciónprincipal, aquellas pueden llegar a tener existencia propia por voluntad de las partes. Tal el caso de la fianza (artículo 1875); e incluso en ocasiones la nulidad de la garantía puede llevar a la nulidad de la obligación principal, tal lo que sucede cuando las partes le han dado a esta cláusula carácter esencial al amparo del artículo 224 del Código Civil.

La utilidad de la cláusula penal esmanifiesta. Se trata de una liquidación antelada de los daños. Exonerando de la prueba de la existencia del perjuicio, así como de la cuantía del mismo.

3. Funciones que cumple la cláusula penal

En general, la función que siempre cumple la cláusula penal es de garantía, es decir, de protección o aseguramiento del crédito. Sin embargo, ya en la práctica, la pena convencional puede desarrollar...