Clausula Penal

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Lima, 17 de mayo de 2013

Señores
Pure Biofuels del Perú S.A.C.
Av. Canaval y Moreyra No. 380
SAN ISIDRO.-

Atención: ____________.
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De mi consideración:

Por la presente, cumplo con absolver sus consultas relacionadas al contrato de almacenamiento celebrado el 30 de junio de 2011 por Pure Biofuels del Perú S.A.C. (en adelante, Pure Biofuels) y por Blue OilTrading Ltd. (en adelante, BOT).
Se me ha consultado lo siguiente:
I) Respecto al artículo 7 del Anexo 1
1. ¿Cuál es la naturaleza del Anexo 1? ¿Se trata de cláusulas generales de contratación?
2. ¿El artículo 7 del Anexo 1 contiene una cláusula resolutoria expresa?
a. ¿El artículo 7 es una cláusula de estilo? ¿Es posible especificar todas las obligaciones de un contrato en una cláusularesolutoria expresa?
b. ¿Es factible establecer supuestos de resolución en una cláusula general de contratación?
3. ¿El artículo 7 del Anexo 1 regula una potestad de Pure Biofuels de resolver el Contrato con su comunicación (receso)?
II) Respecto a la cláusula 13 del Contrato
1. ¿La cláusula 13 es una cláusula resolutoria expresa?
a.a. ¿Toda cláusula resolutoria expresa debe detallarespecíficamente que el incumplimiento será automáticamente resolutorio?
a.b. ¿Toda cláusula resolutoria expresa debe hacer referencia al artículo 1430 del Código Civil?
III) Respecto a la cláusula 13 del Contrato y al artículo 7 del Anexo 1
1. ¿Debe aplicarse la interpretación contra estipulatorem?
a. ¿La cláusula 13 contiene un requisito previo (solicitar los permisos) para activar la resolución depleno derecho?
b. Tomando en cuenta lo anterior, ¿existe contradicción o ambigüedad en los alcances de la cláusula 13 del Contrato y el artículo 7 del Anexo 1?
c. ¿Estamos ante un caso en el que se deba aplicar la interpretación contra estipulatorem?
IV) Respecto a la Cláusula 16 del Contrato.
1. ¿Se puede considerar el Cambio de Control como un incumplimiento de una obligación que asumióPure Biofuels?
2. Tomando en cuenta lo anterior ¿La Cláusula 16 habilita a BOT a solicitar una indemnización ante un cambio de Control del accionariado o tan solo constituye una vía para que BOT se aparte del Contrato (sin posibilidad de exigir una indemnización)?
CONCLUSIONES:
1. El Anexo 1 no contiene Cláusulas Generales de Contratación sino cláusulas negociadas.
2. El artículo 7 del Anexo 1(segunda parte) contiene una cláusula resolutoria expresa.
a. Es posible establecer en una cláusula resolutoria expresa que todas las obligaciones de un contrato podrán en caso de incumplimiento dar lugar a la resolución siempre que se determine de manera específica y no genérica.
b. Las cláusulas resolutorias expresas no son consideradas cláusulas vejatorias cuando se incluyen como cláusulasgenerales de contratación.
3. El artículo 7 del Anexo 1 (primera parte) confiere a Pure Biofuels un derecho de receso (facultad de resolución unilateral) inmotivado y gratuito. Dicha disposición es válida.
4. La Cláusula 13 del Contrato es una cláusula resolutoria expresa válida.
5. Respecto a la interpretación contra estipulatorem:
b.a. La Cláusula 13 no contiene un requisito previo para activarla resolución de pleno derecho. La resolución se produce por no contar con los permisos.
b.b. En nuestra opinión el Anexo 1 no contiene Cláusulas Generales de Contratación por lo que no corresponde aplicar la interpretación contra estipulatorem.
b.c. Aún si se considerara que el Anexo 1 contiene Cláusulas Generales de Contratación, no resultaría de aplicación la interpretación contraestipulatorem pues a través de los criterios de interpretación subjetiva (interpretación literal) es posible determinar la común intención de las partes.
6. El artículo 16 del Contrato otorgaba a BOT un derecho de receso por justa causa. Es decir, una opción de resolver unilateralmente el Contrato, sin que ello genere responsabilidad en ninguna de las partes.
OPINION LEGAL
I) Respecto al artículo 7 del...