CLAUSULAS EXEPCIONALES

CLAUSULAS EXEPCIONALES

La actividad de la administración se encuentra ligada a la noción de interés publico por ende el contrato administrativo puede definirse como aquel que celebra directa o indirectamente la administración publica, en cualquiera de sus manifestaciones, central o descentralizada, territorial o funcionalmente, con otro sujeto de derecho publico para satisfacer una necesidadpublica; dicho contrato debe esta fundamentado en normas administrativas tanto en la etapa previa que comprende la licitación, concurso, subasta, etc., como también en su ejecución y revisión.
Las clausulas excepcionales representan un privilegio de la administración sobre sus contratistas, ellas se pueden clasificar en implícitas o explicitas según que se pacten expresamente o en forma imperativase impongan por el ordenamiento jurídico, en un caso la ley ordena que ellas se tengan como incorporadas en el negocio y en el otro las partes tienen la posibilidad de acordarlas o no.
Estas clausulas pueden ser atributivas de facultades a terceros o al estado. Las primeras son aquellas por las cuales la administración pública otorga a su contratista poderes respecto a terceros, que un particularno podría convenir en ningún contrato. Las segundas algunos las definen como aquellas que otorgan privilegios a la administración, sin embargo otros conceptos explican que el legislador a otorgado la facultad de incorporara clausulas excepcionales a favor de particulares que prestan servicios públicos domiciliarios “articulo 31 de la Ley 142 de 1994”. El criterio importante es que las clausulasexcepcionales atributivas de facultades al estado no son clausulas si no delegaciones que hace la propia Ley.

CONTRATOS QUE NO ADMITEN CLAUSULAS:

La Ley 80 ha previsto una lista de contratos que no admiten clausulas excepcionales a saber:
-contratos con personas publicas internacionales
-contratos con personas u organismos de cooperación ayuda o asistencia
-interadministrativos
-Empréstito-Donación
-desarrollo directo de actividades científicas o tecnológicas
-contratos de seguro
- arriendo
- Contratos para actividades comerciales o industriales de las entidades estatales excepto:
-Ejercicio de la actividad estatal
-prestación de servicios públicos
-explotación de bienes del estado
-concesión
-obra

Aparte de la Ley 80 hay otra clase de contratos donde no caben las clausulasexcepcionales, hay casos donde se ha previsto expresamente que en ellos no se pueden pactar clausulas excepcionales:

a. En los contratos de universidades públicas, el articulo 93 de la ley 30 prohíbe la inclusión de este tipo de clausulas.

b. En el caso que celebre el Banco de la Republica aplico igualmente el derecho privado por que así lo ha previsto el estatuto reglamentario del mismo banco.


c. Enlas asociaciones para telefonía móvil, celular que se tratan en la Ley 37 artículo 10 y 11, se dice que se deben aplicar los procesos de selección publico para los contratos de concesión. Los demás contratos se sujetan al derecho publico en su formación, pero en su ejecución se aplicaran las normas del derecho privado.

Cuando se celebre un contrato de leasing él se sujetara a la licitaciónpublica, pero en la celebración y ejecución se someterá enteramente al derecho privado.

CONTRATOS QUE ADMITEN CLAUSULAS EXEPCIONALES:

La Ley 80 c0nsagra el pacto implícito de las clausulas excepcionales en los contratos que tengan por objeto el ejercicio de una actividad que constituya monopolio estatal, la prestación de servicios de servicios públicos, la explotación o concesión de bienes del estado yel contrato de obra.
Se anoto que las clausulas pueden ser implícitas o explicitas, en el caso de las primeras la ley las impone con el carácter de obligatorias en los contratos que se refieren en el parágrafo del articulo 14 de la ley 80 de 1993. Igualmente la entidad estatal esta facultada para pactarlas o no en los contratos de suministro y prestación de servicios, en los cuales se requiere...