Clausulas Vejatorias

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LAS

CLÁUSULAS VEJATORIAS EN LOS CONTRATOS ESTIPULADOS UNILATERALMENTE

Juan Espinoza Espinoza1

1.

PREMISA

No cabe duda que la libertad contractual es un concepto básico para nuestro Derecho Privado. Esta institución, sin embargo, puede ser entendida de distinta manera según la perspectiva de cada una de las partes contratantes. Enefecto, para el empresario la libertad contractual será comprendida como la facultad que dispone para establecer de manera unilateral el contenido de la relación contractual que sostenga con los consumidores (lo que excluye la posibilidad de negociaciones individuales), mientras que para estos últimos la libertad contractual es entendida como el derecho de elegir entre varias ofertas colocadas enel mercado aquella que más le convenga. Desde esta perspectiva, el doctor Espinoza estudia los alcances de la libertad contractual de quien redacta unilateralmente los contratos masivos, frente a una tutela efectiva de los derechos de los consumidores o de la parte que no ha intervenido en la negociación del contrato. Para ello estudia la situación actual en nuestro país y las experienciasrecogidas en la doctrina y jurisprudencia comparadas.
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Libertad contractual, protección de los consumidores y simetría informativa resultan ser tres principios que pueden resultar de difícil y diversa articulación, según la perspectiva del agente económico que participa dentro del fenómeno de la contratación masiva. En efecto, para el empresario que profesionalmente se dedica a la colocación debienes o servicios en el mercado, la libertad contractual será entendida como la facultad que tiene para disponer unilateralmente el contenido de la relación contractual con los consumidores, por cuanto la negociación individual con los mismos resulta impracticable y anti-económica, así como el derecho de decidir con quien celebrará dicho contrato. Para los consumidores, la libertad contractual esconcebida como el derecho de elegir entre varias ofertas colocadas en el mercado aquella que más le conviene en función de sus intereses y posibilidades. Ambos agentes económicos, empresario y consumidor, si bien es cierto se encuentran, dentro de un plano formal, en igualdad de condiciones, no están perfectamente equilibrados en un plano sustancial. Ello se evidencia en la capacidad de informaciónque cada uno puede tener respecto del bien o del servicio que se coloca en el mercado. El empresario -de sólito- posee mayor conocimiento del bien o del servicio puesto en circulación, por cuanto lo hace de una manera habitual y profesional, mientras que al consumidor -tendencialmente- le queda recurrir a su sano entender y parecer. Es por eso que entre ambas partes se produce una situación que hasido denominada de asimetría informativa. De ello re-

Profesor de Derecho Civil en las Facultades de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y de la Pontificia Universidad Católica del Perú.

THEMIS 38 141

sulta que “oferente y consumidor hablan la misma lengua, el mismo idioma, pero los intereses que representan, siendo complementarios para la agilización del tráfico, lostransforman, paradójicamente, en una especie de habitantes de la Torre de 2 Babel” y, siguiendo con las metáforas bíblicas, (Torre de Babel o no), cuando el consumidor sufre las consecuencias de su elección, su situación no dista mucho a la de un penitente frente al Muro de las Lamentaciones. Esta capacidad de información, que ha presupuesto un costo que ha sido asumido por el agente que ladetenta, no sólo se refiere a las condiciones y características del bien o del servicio que se coloca en el mercado, sino también a las cláusulas contenidas en el contrato que unilateralmente ha sido predispuesto por el empresario y que tendrá que ser firmado por el consumidor, el cual se encuentra desprovisto del poder económico que le permite negociar con su contraparte. En efecto, el consumidor se...