Comentarios a STS en materia de Derecho de sociedades

COMENTARIOS DE STS EN MATERIA DE DERECHO DE SOCIEDADES

COMENTARIO A LA STS 7754/2010 sobre Sociedad Mercantil Irregular

Respecto a los hechos, don Teodoro y doña Josefina son propietarios de un solar en la ciudad
de Jaén. En su calidad de propietarios, van a realizar un contrato de permuta, por el cual ceden
el terreno para la construcción de un edificio a cambio lógicamente de obtenerposteriormente beneficios por su venta. Este contrato lo firman con la Sociedad Limitada en
formación PROMOCIONES GONZÁLEZ-MESA S.L en constitución. Dicha sociedad era fruto de
un acuerdo societario privado entre dos socios, pero no había sido aún formalizada.
Nos encontramos por tanto ante un supuesto de Sociedad Irregular: una sociedad en la que se
ha producido el contrato social, pero no sehan cumplimentado aún los deberes formales de
inscripción, y sin embargo comienza a operar en el tráfico mercantil.
Va a ocurrir además después que, al pedir certificado negativo de denominación, no es posible
inscribir la sociedad con esa denominación, por lo que deben cambiarla por la de
“PROMOCIONES CIRRAMOL S.L”. En base a este cambio, don Teodoro y doña Josefina van a
alegar que elcontrato se ha incumplido, y por tanto que se ha producido la rescisión del
mismo.
En la Sentencia, el Tribunal Supremo advierte de dos cosas:

- En primer lugar, que la sociedad es irregular, pero esto no quiere decir que no haya
sociedad, pues se ha podido producir el acuerdo privado entre los socios para actuar
conjuntamente en una actividad con la finalidad de obtener lucro. Como sabemos, loúnico que ocurrirá en estos casos será que no se permitirá a la sociedad actuar con el
tipo societario que deseaban, sino que se le reconducirá al tipo societario que menos
requisitos exige, la sociedad colectiva, en tanto en cuanto no se regularice su situación.
Por ello, se da eficacia a los actos que realicen con terceros estas sociedades
irregulares, si los terceros son conscientes de queestán contratando con la sociedad,
como es el caso que nos ocupa.

- Respecto al problema del cambio de denominación, el TS afirma que mientras está la
sociedad en formación la denominación o razón social tiene una función identificativa
de la sociedad relativa, pues no es hasta su inscripción en el Registro Mercantil cuando
queda fijada la razón social. Por ello, en el caso que nos ocupa,el Supremo sostiene
que el cambio de denominación, probablemente por coincidir con otra sociedad ya
existente, no justifica en ningún caso la rescisión del contrato, que por tanto será
válido.

Contradice con esta decisión las anteriores sentencias de Primera Instancia y de la
Audiencia Provincial de Jaén en apelación, admitiendo el recurso de casación en el que
se solicitaba elcumplimiento del contrato y la reparación de daños y perjuicios.


COMENTARIO A LA STS 4613/2008 sobre Sociedad la gestión de la Sociedad Colectiva

Respecto a los HECHOS, nos encontramos con que un grupo tres de hermanos forman la
Sociedad Colectiva denominada “GARCÍA CASADO HERMANOS, S.R.C”. Dos de los hermanos
fallecen, y a cada uno de ellos les sustituyen en la posición de socios sus hijos, tal ycomo
prevén los estatutos de la sociedad. Además de heredar la condición de socios, los hijos de
Don Ricardo heredan también la condición de administrador y de uso de la firma de la
sociedad, atribuyéndose esta competencia al hijo de Don Ricardo, Juan Ignacio.
Este concierta varias operaciones de crédito en nombre de la sociedad y para financiarla, de
forma que esta sociedad deberá hacerfrente a los créditos concertados con varias entidades
bancarias y de crédito, y no pudiendo hacerlo, entra en concurso de acreedores en 1996. Al ser
una Sociedad Colectiva, los socios deberán responder de las deudas de forma personal,
ilimitada y solidaria. Se procede por ello al embargo de sus bienes para hacer frente a la
deuda.
Los hermanos que son hijos del otro socio fundador fallecido,...