Concebido por Fernandez Sessarego

EL CONCEBIDO EN EL DERECHO CONTEMPORÁNEO
Carlos Fernández Sessarego

1. La nueva concepción del ser humano
En la primera mitad del siglo XX, como resultado de los
horrores derivados de la Primera Guerra Mundial, del peligroso
avance de una tecnología no regulada y de la evolución natural
del pensamiento filosófico, se desarrolla una nueva e iluminada
concepción del ser humano. Losfilósofos vuelcan su inquisitorial
mirada sobre sí mismos, apoyados en claros vislumbres y aportes
producidos en el pasado, como los de Sören Kierkegaard, de
Kant, de Fichte, entre otros.
El hombre dejó de ser, como tradicionalmente se venía
repitiendo, un “animal racional”, hecho que en la actualidad, bien
lo sabemos, no lo diferencia de los demás entes del mundo, en
especial de los animalesmamíferos desde que estos poseen un
psiquismo elemental. No es la razón lo que ontológicamente
caracteriza al hombre sino su ser libertad. Libertad que lo hace
espiritual, abierto al universo de los valores. Esta visión se
sustenta en la concepción cristiana de la vida, en la cual el hombre
es creado a imagen y semejanza de Dios. Un ser creado de esta
manera mal podría ser un robot, carente delibertad y capacidad
estimativa, es decir, de aquella que le permite conocer y
sensibilizar valores y vivenciarlos para proyectar su vida dentro
del bien común.
Una indagación psicológica sobre el pecado, tarea que
emprendiera Kierkegaard a finales de la primera mitad del siglo
XIX en su libro El concepto de la angustia, nos lleva,
inevitablemente, a concebir al hombre como un ser libre, capazde
decidir entre la virtud, que enaltece, o el rechazo al

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vivenciamiento de los valores, lo que lo conduce por la vía de la
degradación.
La escuela de la filosofía de la vida, que florece en la
primera mitad del siglo XX, congrega en su seno a pensadores de
diferentes signos ideológicos en cuanto al destino del ser humano
al dejar de existir. Hallamos, entre ellos, a los que creenen la
trascendencia del ser humano después de la muerte, como es el
caso de Jaspers, Marcel o Zubiri, y la de aquellos que estiman que
ella conduce a la nada, como ocurre en el caso de Sartre. No
obstante esta discrepancia en lo que atañe a este específico asunto,
todos ellos comparten, con distintos matices, la concepción de un
ser humano que es simultáneamente libre, coexistencial ytemporal. Libre en cuanto es capaz de decidir por sí mismo,
coexistencial en tanto está creado para convivir en sociedad y,
temporal, desde que su vida se despliega en un tiempo existencial
que, dentro del tiempo cosmológico, se inicia con la concepción y
concluye con la muerte.
Esta nueva concepción del ser humano, que
aproximadamente lo describe como “una unidad psicosomática
constituida ysustentada en su libertad espiritual”, inevitablemente
repercute en el Derecho. Ante este hallazgo la disciplina jurídica
debe adaptar sus supuestos y sus instituciones en el sentido que la
protección que dispensa ya no es más a la de un animal racional o
a la de cierta ficción, como era el caso del concebido, sino a la de
un ser humano libre, coexistencial y temporal. El notable vuelcoantropológico-filosófico se halla en el Perú sintéticamente
expresado en el artículo primero de la derogada Constitución de
1979, el que enuncia que la persona es el ser supremo de la
sociedad y del Estado, por lo que todos están obligados a
respetarla y protegerla. En términos más o menos similares se
pronuncia el mismo artículo primero de la Constitución vigente
de 1993. De este modo, laprotección jurídica se desplaza, de la
que tradicionalmente se brindaba primariamente al patrimonio, a
la de la persona humana convirtiéndose ésta en centro y eje del
Derecho.

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2. Teorías negadoras de la calidad de ser humano del
concebido
En el año de 1965, en el que se inicia la elaboración del
Código Civil peruano de 1984, dominaban el escenario jurídico
dos teorías negadoras de la...