Concepto de derecho

Faustino da Rosa Júnior
 
1. Introducción
 
Este presente trabajo tiene por finalidad efectuar un análisis acerca de la obra “El concepto de derecho”, de Herbert Hart, en la cual el mismo autor analítico  propone tres cuestiones principales relacionadas con su definición de concepto de derecho: (1ª) ¿Como se difiere el derecho de órdenes basadas en amenazas y como serelaciona con éstas?; (2ª) ¿Cómo se difiere la obligación jurídica de la obligación moral y como está relacionada con ésta?; y (3ª) ¿El que son reglas y en qué medida es el derecho una cuestión de reglas?  
 
2. Análisis de las principales proposiciones de Hart en el “The concept of law”
 
Trata el presente autor en el capítulo I de la respectiva obra de lo que llama de cuestionespertinentes, cuando cuida de la perplejidad de la teoría jurídica, de esas tres cuestiones recurrentes supra referidas. Analiza aún la naturaleza del derecho, la distinción entre los conceptos de ley, comando y orden, relación entre soberano y súbdito, relaciones entre moral y derecho recíprocamente, mirándolas como una unión de reglas primarias y secundarias.
 
Confiesa queprocuró profundizar la compresión del derecho, de la coerción y de la moral como fenómenos sociales relacionados entre si. Su obra, por tanto, deberá interesar a los que valorizan la filosofía moral o política, sociología en mayor intensidad que el propio derecho. Filológicamente procuró distinguir también expresiones como “ser obligado” y “tener la obligación de”, afirmando aún que su obra equivalea un “ensayo de sociología descriptiva”, ve la obra como de Filosofía del Derecho o Ciencia del Derecho, correspondiendo a la Teoría General del Derecho de índole francesa, ocupándose de la estructura, usos y funcionamiento del derecho y de los conceptos jurídicos en general.
 
Tratando de “leyes, comandos y órdenes”, el presente autor trata de comandos y de hábitos, cuyaprimera forma es realizada por medio de “comandos imperativos: pare; no mate; vete a casa”. Esta especie de comando puede venir acompañada de una “amenaza, un aviso, un pedido, una orden” En inglés dependiendo de la función ejercida por la palabra el verbo puede ser diferentemente utilizado: vos puede; vos precisa; vos necesita (you may, you must; you can).
 
El comandoimperativo podrá presentar diversas formas. La eventual obediencia o desobediencia traerá consecuencias más o menos graves para el sujeto a quien el mismo es dirigido una “sanción, un aviso, una amenaza”. Hart compara los comandos imperativos a órdenes militares. El comando imperativo puede demostrar el ejercicio de determinada autoridad, o puede venir acompañado de consecuencias indeseables como enel ejemplo dado por el comando que parte del ladrón. 
 
Analiza Hart “el derecho como órdenes coercitivas”, ejemplificando con los comandos/órdenes, venidas de un funcionario (en el sentido de autoridad) que ordena con base en amenazas. Las amenazas hacen parte del conjunto del control jurídico hecho por directivas. El sistema indica que la orden/comando sea dirigida atodos a quiénes ella deba ser dirigida. 
 
La primera característica de la orden es su “generalidad”. La segunda dice respeto al tiempo en que la orden deberá ser aplicada, es el carácter de “permanencia o persistencia”. Esta permanencia garantizará la eventual probabilidad de ejecución. La consecuencia en su mayoría es por la obediencia, en el reconocimiento de la ocurrenciade “un hábito general de obediencia”. La obediencia será obtenida adentro de determinado territorio. El ladrón en su área de actuación el funcionario conforme establecido en el sistema.
 
En el sistema inglés el legislador es tenido como alguien sometido a las órdenes/comandos de la reina. Las leyes (estatutos) son establecidas por la presencia de la reina en el Parlamento...