consejo de familia

CONSEJO DE FAMILIA
I. GENERALIDADES.
1. Antecedentes históricos.
Así como ocurre casi con todas las instituciones y figuras del derecho de familia, esta también reconoce su origen histórico en el derecho romano, que registra de ello algunos vestigios.
• Casso y Cervera: Originalmente, el derecho familiar se sustrajo a toda intervención de la sociedad y era la gens la que conocía de lascuestiones relativas a quienes estaban sometidas a ella. Es verdad que el pater fue, por mucho tiempo, un soberano absoluto, pero su potestad fue limitada por la asamblea de la gens. Con el natural progreso de los tiempos, añaden los mismos autores, la personalidad individual empezó a reclamar sus fueros, protegidas por la ciudad; y como consecuencia, a quebrantarse el jus privatum; al consejode familia, que fallaba ex aequo et bono o conforme al derecho familiar propio de su respectiva gens, sustituyo el magistrado de la ciudad.
• En su libro del Dr. Héctor Cornejo Chávez hace referencia al derecho español donde nos menciona que la ley 3a., título III, libro IV del fuero real, confiere intervención a los parientes del huérfano en la elección de tutor; da injerencia a los parientes“mas propincuos” junto con “algunos alcaldes” en la cautela de la persona y bienes de los menores huérfanos de padre cuya madre viviese. Sin embargo la tradición española en esta materia se trunca enseguida.
• Y a decir de la jurista Yolanda Vásquez García, describe en su libro al El consejo de familia en el derecho suizo. El régimen normal en materia de tutela en la legislación, es pública quepor excepción puede ser remitida a la familia, cuando el interés del pupilo justifica esa medida, como en el caso de la continuación de una sociedad o industria.
Nuestro legislación de 1852 ha tomado como fuente al código francés El cual se encuentra orientado dentro de las directivas. Confiándose al consejo de familia “la dirección de la suprema de la tutela y la vigilancia continua de lamisma”. De este organismo, al decir de De Ruggiero, se basa en “la idea de que los poderes no deben atribuirse a una solo persona, y que tampoco bebe a uno solo todas las responsabilidades, que en ocasiones son bastantes graves, aquellos y esta deben distribuirse entre los distintos órganos, cada uno de los cuales ejerce una función distinta. Así, a un órgano se le atribuye la gestión patrimonial yel cuidado de la persona, así como los poderes anexos de representación y administración; a otro corresponde la vigilancia, el control y el poder de liberar, decidir y autorizar; a un tercer órgano la facultad de interponerse entre el tutor y el tutelado surja conflicto entre ellos y la de suplir las funciones tutelares, cuando la tutela se halle vacante. Sobre todos estos órganos esta elmagistrado, que de modo permanente y en funciones de presidente de consejo de familia y de tutela dirige la acción de estos órganos (preter) o que tiene intervención ocasional para autorizar las decisiones más importantes (tribunal), o que de modo independiente y con libre iniciativa cuide que las leyes se observen e insta las providencias necesarias para la protección del incapaz (ministeriopublico)”.
Sobre este particular se dan tres sistemas:
a. El sistema germano o social: que considera al consejo de familiar como una función pública que es ejercida por el tutor con plena responsabilidad sometida directamente a organismos judiciales de carácter especial, como son los tribunales de tutela.
b. El sistema latino o familiar: en el que la guarda de los incapaces se entrega preferentemente a sus familiares y no precisamente al estado. En este sentido, se trata de un organismo consultivo y a veces ejecutivo que controla a los tutores, curadores y, por excepción, a los padres en el ejercicio de sus atribuciones.
c. El sistema mixto: de tutela estatal y familiar.
El Dr. Cornejo Chávez se refiere al sistema peruano, que se incluye en este último grupo. Desde que atribuye a una...