constitucional
Domingo, 14 de octubre de 2012
HERMENÉUTICA
Capítulo 1
1. Planteamiento general de problema
La corte constitucional colombiana, ha afirmado que hoy con la nueva constitución, los derechos son aquellos que los jueces dicen a través de la sentencia de tutela.
El sistema jurídico colombiano, neo-romanista y positivista por filiación ha asumidotradicionalmente que:
a) Los jueces meramente aplican la ley, sin crearla.
b) Que los pronunciamientos judiciales son importantes para ilustrar las normas positivas solo cuando estas son oscuras o ambiguas.
c) Que la obligación judicial de fallar conforme a derecho se cumple preferente o exclusivamente mediante la obediencia a las reglas establecidas por el constituyente o el legislador.d) Como corolario de lo anterior, que los jueces están atados a la ley, pero son independientes frente a las sentencias judiciales con las que se han fallado casos anteriores.
La jurisprudencia ha sido considerada como una fuente “secundaria” o “auxiliar” que solo opera en casos del silencio de la fuente primaria.
e) El derecho se enseña como un cuerpo complejo de reglasprimordialmente establecidas en normas jurídicas positivas de origen legislativo, codificadas.
El derecho es en su mayor parte exitoso en la transmisión de órdenes y reglas precisas y coherentes y que las indeterminaciones o contradicciones de los textos legales son excepcionales; así se mantiene la confianza en el derecho como mecanismo de disciplina social.
Desde finales del siglo XIX el derechocolombiano importo del derecho español los conceptos de “doctrina legal probable” y “doctrina constitucional” cuya función fue definir el peso relativo de la jurisprudencia dentro de un sistema neo-románico de derecho.
El artículo 4º de la ley 169 de 1896 subrogatoria del artículo 10 de la ley 153 de 1887 le dio mero valor indicativo a la jurisprudencia siempre que esta se transformara en “doctrinaprobable”.
El artículo 4º del código civil y el artículo 8º de la ley 153 de 1887 hacen mención de la “doctrina constitucional” dándole fuerza interrogatoria e interpretativa en aquellos casos en los cuales se presenta lagunas o ambigüedades normativas.
2. ORIGEN Y ESTABLECIMIENTO EN COLOMBIA DE LA “DOCTRINA LEGAL”
2.1 el propósito político de la regeneración
El movimiento de laregeneración y la constitución de 1886 reaccionaron contra la versión del sistema federalista establecido en la constitución de 1863.
Rafael Núñez en su calidad de candidato presidencial en el año 1875 etnia claro que “era preciso reformar el sistema político vigente para que el país superara el desorden y la violencia, esto requería de un sistema político en el que el Estado fuera vigoroso. Este sematerializó en la constitución de 1886 en la que se derogo el arreglo federalista de la constitución de rionegro, la capacidad de expedir leyes se centralizo en el congreso de la república.
Fue fundamental estructurar una judicatura de carácter nacional que interpretara el derecho en reemplazo de las judicaturas estatales que interpretaban los derechos estatales autorizados por el sistemafederal.
La constitución de 1886 puso los fundamentos de esa nueva judicatura que fueron posteriormente desarrollados en la ley 61 de 1886.
2.2 la desconfianza frente a los jueces en la tradición jurídica francesa
El código civil de la república, era el código civil de bello adoptado en chile en el año 1855. El código chileno a su vez, bebía abundantemente del código de Napoleón de 1804, todoestos textos legales, establecían como principio fundamental del derecho y sus fuentes la prohibición que los jueces, por medio de sus sentencias “pudieran pronunciarse por vía de disposición general y reglamentaria sobre la causas que se les sometiese.
La ley tiene predominancia total frente a la costumbre y a la jurisprudencia. Estas solo representan voluntades políticas particulares y tendían...
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