Constitucionalizacion Del Derecho Administrativo

PREGUNTA, ES EL RIESGO UN FUNDAMENTO ADECUADO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL?

Inicio el desarrollo de este ensayo, dejando claro, que no puede y no debe entronizarse la responsabilidad objetiva, como regla general por el riesgo, pues, de serlo así, vendríamos sobrando abogados y Tribunales, porque nada se dejaría a la discusión, sino que dado un supuesto “X”, la respuesta sería “y” y ese nunca hasido, ni será el objeto del derecho.

Ahora, bien, tampoco soy de la posición, de que no debe existir la responsabilidad objetiva, ella si tiene que darse para casos específicos de riesgo que la persona tiene que soportar, pero este riesgo, tiene que ser calificado y cumplir determinados requisitos.

Sobre la idea del riesgo como fundamento adecuado de la Responsabilidad Civil, esnecesario, aceptar, que el debe tenerse en cuenta en algunos eventos de responsabilidad objetiva, sin que pueda llegar a generalizarse a la totalidad de los casos, donde ineludiblemente, debe seguirse con el criterio de la culpa.

En torno al riesgo, ha dicho el TS que éste por si solo, no es fuente para la responsabilidad objetiva:

El riesgo por si solo, al margen de cualquier otro factor, no esfuente única de responsabilidad establecida en los artículos 1902 y 1903 (…). La aplicación de la doctrina del riesgo en el ámbito de la responsabilidad civil exige que el daño derive de una actividad peligrosa que implique un riesgo considerable anormal (STS 1ra. 23.07/2008 (RJ) 2008) 5509) Citado por Encarga Roca Trias.

La anterior decisión, indica que el riesgo tiene que ser considerableanormal, idea, que aún no considero suficiente, para las imputación de una responsabilidad objetiva, pues existe un riesgo considerablemente anormal de una actividad nuclear, pero también lo existe de un deporte extremo, por ejemplo el buceo.

Se significa con lo expuesto, que además de que exista un riesgo considerablemente anormal, es necesario tener en cuenta otras variables al momento deestablecer la cláusula de responsabilidad, tales como: deber o no de soportarlo, la forma como se asume el riesgo, el beneficio del riesgo, entre otros.

Al respecto, es preciso, decantar, cuando los ciudadanos tienen que someterse al riesgo, porque él, está directamente relacionado, con el desarrollo tecnológico o social, o porque simplemente, es inevitable para la vida en sociedad, en este caso, espertinente que exista una cláusula de riesgo objetiva, donde quien se lucra del riesgo, deba asumir el pago del perjuicio, sin que sea necesario entrar a estudiar las causales de responsabilidad, esto es, que en estos casos, se tenga la cláusula de RESPONSABILIDAD OBJETIVA, para lo cual habrán de tenerse en cuenta las reglas claramente decantadas y estudiadas , que más adelante esbozaré.

Porotra parte, como otra acepción de riesgo, existen, actividades donde el riesgo está ínsito, y es la víctima la que lo asume, sin más, en este caso, por ejemplo, cuando la personas opta por practicar un deporte con implique un riesgo más allá de lo normal, por ejemplo, buceo, parapenthon, rafting, carreras de vehículos, donde el riesgo va más allá de lo normal y pueden llegar a ocurrir accidentes, noes conveniente una regla de Responsabilidad objetiva, sino una regla de responsabilidad por culpa.

Con lo anterior, quiero dejar en evidencia, dos acepciones del riesgo:

* La primera, aquel riesgo, que es creado por un tercero y que todas las personas tienen que asumir como carga de vivir en sociedad, riesgo, que conlleva lucro tanto para el tercero, como para la sociedad, por ejemplo,la actividad de las empresas, en este caso, es de recibo la cláusula general de responsabilidad objetiva.

* Y otra noción de riesgo, es aquella que comportan actividades que tienen un peligro más allá de lo normal, más allá del común de las personas y que además, aunque haya un beneficio para un tercero, es más por opción de la víctima, por su propia elección y en la mayoría de los casos...