Contexto Constitucional

CONTEXTO CONSTITUCIONAL
DE LA FAMILIA DE PAREJAS HOMOSEXUALES EN COLOMBIA
Por Alfonso Clavijo


En Colombia, al igual que en la mayor parte del mundo, la posibilidad de la Familia Homosexual no estaba siquiera contemplada en su ordenamiento jurídico. Con la adopción del modelo de Estado Social de Derecho en la Constitución de 1991y ante las realidades sociales contemporáneas y las luchas delas comunidades gay, en el contexto de la globalización, esa situación ha venido cambiando en el derecho colombiano.
La nueva Constitución del 91 ha jugado un rol importante en dicha transformación al cambiar la noción de carta fundamental como documento meramente enunciativo de un catálogo de derechos y deberes, cuya concreción o eficacia quedaba a la suerte de un posterior desarrollo legal, auno cuya supremacía sobre las leyes le da una eficacia inmediata no supeditada a la expedición de leyes, con acciones y mecanismos constitucionales que permiten al ciudadano lograr el cumplimiento de los derechos y garantías consagrados en ella.
El presente artículo pretende esbozar dicho cambio, dando cuenta de los principales aspectos del mismo:
1. Una nueva concepción de la Familia inclusivadel fenómeno social del homosexualismo.
2. Formalización de la unión de parejas homosexuales
3. Un régimen patrimonial para las parejas homosexuales
4. Posibilidad de heredar en las parejas del mismo sexo
5. Pensión de sobrevivencia en uniones libres de parejas del mismo sexo
6. Un sistema de seguridad social inclusivo para la familia homosexual
7. Derecho a subsidio para vivienda



Deigual forma queda pendiente el pronunciamiento de la Corte frente a una sentencia de Tutela de adopción de parejas del mismo sexo (caso de dos mujeres lesbianas que viven con una niña, donde una es madre biológica y la otra reclama la patria potestad).
I. UNA NUEVA CONCEPCIÓN DE LA FAMILIA INCLUSIVA DEL FENÓMENO SOCIAL DEL HOMOSEXUALISMO.
En el cuerpo legal colombiano el Código Civilinstitucionalizaba el matrimonio como punto de origen de la familia, perfeccionándose por la presencia de los hijos:

“ARTICULO 113. . El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.”
A su turno, la Carta Fundamental de 1991 habla de que “La familia es el núcleo fundamental de la sociedad. Se constituyepor vínculos naturales o jurídicos, por la decisión libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla.”
La interpretación errónea de los preceptos precitados, ligaba indisolublemente la familia al matrimonio y a ambas nociones, con una inevitable heterosexualidad que cerraba el paso a cualquier consideración de una familia homosexual.
Dichainterpretación desconocía el derecho a la igualdad sin distinciones de carácter sexual en cuanto a la conformación de una familia, así como el derecho al libre desarrollo de la personalidad tanto a nivel de identidad sexual homosexual, como tomar como curso de vida el de constituir una familia, derechos fundamentales que imponían una revisión del concepto tradicional de familia.
Aunquejurisprudencialmente la Corte Constitucional había avanzado en aspectos puntuales de protección de la comunidad homosexual, era claro que su jurisprudencia venía atándose a la posición tradicional de reconocer solo como familia y en cuanto tal, digna de tutela jurídica, a la heterosexual.
De allí que dicha corporación de Justicia ante la realidad y la necesidad social de dar una protección integral a laspersonas homosexuales, en su sentencia C-577 del 2011, empiece por desligarse de las interpretaciones literales e invocar una interpretación plena y de conjunto del texto del Constituyente, no limitado a un inciso, y sí en armonía con el todo de la Constitución, el cual distingue a la familia como institución que antecede al Estado, de naturaleza social, reconocida por el derecho, del matrimonio...