CONTRATACIÓN DIRECTA EN COLOMBIA
Páginas: 34 (8480 palabras)
Publicado: 3 de julio de 2013
ASPECTOS QUE CONSTITUYEN DEFECTOS EN LA CONTRATACION DIRECTA Y LAS POLITICAS PÚBLICAS PROPUESTAS PARA SUBSANARLOS
Es importante tener en cuenta que muchos de los aspectos que el autor considera como problemáticos en la Contratación Directa, se produjeron en un momento histórico previo a la expedición del Decreto 2170 de 2002; la mayoría de los cuales fueron superados con éste, razónpor la cual lo consideramos como un instrumento jurídico en parte muy eficaz, sin dejar de lado que no fue suficiente para abarcar todos los defectos que tenía y aún tiene la Contratación Directa, y de los cuales nos referiremos a continuación, señalando la posición doctrinal, jurisprudencial y la nuestra frente a éstos, para sí es del caso criticar las políticas públicas que frente a cadauno se han señalado y/o proponer otras, que a nuestra manera de ver, pueden ser útiles en aquellos temas que aún requieren una intervención.
1. Uno de los aspectos en el que realiza mayor énfasis el autor, es el defecto legal, doctrinal y jurisprudencial de considerar la “Contratación Directa como excepción al Proceso Licitatorio o Concursal y no como un Proceso de Selección”
En efectola doctrina al referirse al tema señala:
“En materia de procesos de selección de contratistas la regla general es el trámite de una licitación o concurso público y la excepción es la contratación directa. Teniendo en cuenta que es la ley la que establece la regla general, solamente una norma de igual jerarquía puede crear excepciones.”1
(Negrilla extra texto)
El problema de considerar laContratación Directa como una excepción, trae consecuencias de interpretación y de ejecución del proceso, relativas a la concepción de inaplicabilidad de los principios que rigen el proceso de licitación o concurso público.
El legislador causó dicha interpretación cuando en el artículo 24 de la Ley 80 de 1993 estableció:
“1º La escogencia del contratista se efectuará siempre a través delicitación o concurso público, salvo en los siguientes casos en los que se podrá contratar directamente:…”
(Negrilla y subrayado extra texto)
Reconocida la consecuencia que trae dicha excepción, el Gobierno Nacional en la reglamentación de la Ley 80 de 1993 – Decreto 2170 de 2002 – incorporó la obligación de sujetar el proceso de selección mediante contratación directa, cualquiera sea lacausal, a los principios de transparencia, responsabilidad, economía, publicidad, eficacia, consagrados tanto en la Ley 80 de 1993, como en la Constitución Política.
En igual sentido el Consejo de Estado refiriéndose al tema, manifestó: “…que no obstante la relativa informalidad para la escogencia de los contratistas mediante el sistema de contratación directa, éste, como ya se dijo, tambiénse encuentra enmarcado por los principios generales que rigen la contratación estatal, y entre ellos, el de la selección objetiva de los contratistas; en consecuencia las entidades contratantes deben garantizar su aplicación, mediante la escogencia de la propuesta más favorable a la Administración, dejando de lado criterios subjetivos inmersos en favoritismos que se alejen de tal finalidad”2.Para el autor esta nueva concepción frente a la Contratación Directa como otro modo de seleccionar objetivamente un oferente traería como consecuencia que es la “voluntad o acuerdo de voluntades lo que definiría el contenido del contrato, sin importar para ello la forma o mecanismo mediante el cual el contratante selecciona a su contratista”. En este punto es pertinente referirnos a laautonomía de la voluntad casi ausente en la contratación de las entidades del Estado, toda vez que no hay que perder de vista que al interior de ésta existen requisitos propios de la esencia de la contratación estatal, cláusulas de obligatorio cumplimiento que perfilan el negocio, y que sean necesarias para su ejecución; cuya inclusión o exclusión no puede ser pactada por las partes, por obedecer a...
ASPECTOS QUE CONSTITUYEN DEFECTOS EN LA CONTRATACION DIRECTA Y LAS POLITICAS PÚBLICAS PROPUESTAS PARA SUBSANARLOS
Es importante tener en cuenta que muchos de los aspectos que el autor considera como problemáticos en la Contratación Directa, se produjeron en un momento histórico previo a la expedición del Decreto 2170 de 2002; la mayoría de los cuales fueron superados con éste, razónpor la cual lo consideramos como un instrumento jurídico en parte muy eficaz, sin dejar de lado que no fue suficiente para abarcar todos los defectos que tenía y aún tiene la Contratación Directa, y de los cuales nos referiremos a continuación, señalando la posición doctrinal, jurisprudencial y la nuestra frente a éstos, para sí es del caso criticar las políticas públicas que frente a cadauno se han señalado y/o proponer otras, que a nuestra manera de ver, pueden ser útiles en aquellos temas que aún requieren una intervención.
1. Uno de los aspectos en el que realiza mayor énfasis el autor, es el defecto legal, doctrinal y jurisprudencial de considerar la “Contratación Directa como excepción al Proceso Licitatorio o Concursal y no como un Proceso de Selección”
En efectola doctrina al referirse al tema señala:
“En materia de procesos de selección de contratistas la regla general es el trámite de una licitación o concurso público y la excepción es la contratación directa. Teniendo en cuenta que es la ley la que establece la regla general, solamente una norma de igual jerarquía puede crear excepciones.”1
(Negrilla extra texto)
El problema de considerar laContratación Directa como una excepción, trae consecuencias de interpretación y de ejecución del proceso, relativas a la concepción de inaplicabilidad de los principios que rigen el proceso de licitación o concurso público.
El legislador causó dicha interpretación cuando en el artículo 24 de la Ley 80 de 1993 estableció:
“1º La escogencia del contratista se efectuará siempre a través delicitación o concurso público, salvo en los siguientes casos en los que se podrá contratar directamente:…”
(Negrilla y subrayado extra texto)
Reconocida la consecuencia que trae dicha excepción, el Gobierno Nacional en la reglamentación de la Ley 80 de 1993 – Decreto 2170 de 2002 – incorporó la obligación de sujetar el proceso de selección mediante contratación directa, cualquiera sea lacausal, a los principios de transparencia, responsabilidad, economía, publicidad, eficacia, consagrados tanto en la Ley 80 de 1993, como en la Constitución Política.
En igual sentido el Consejo de Estado refiriéndose al tema, manifestó: “…que no obstante la relativa informalidad para la escogencia de los contratistas mediante el sistema de contratación directa, éste, como ya se dijo, tambiénse encuentra enmarcado por los principios generales que rigen la contratación estatal, y entre ellos, el de la selección objetiva de los contratistas; en consecuencia las entidades contratantes deben garantizar su aplicación, mediante la escogencia de la propuesta más favorable a la Administración, dejando de lado criterios subjetivos inmersos en favoritismos que se alejen de tal finalidad”2.Para el autor esta nueva concepción frente a la Contratación Directa como otro modo de seleccionar objetivamente un oferente traería como consecuencia que es la “voluntad o acuerdo de voluntades lo que definiría el contenido del contrato, sin importar para ello la forma o mecanismo mediante el cual el contratante selecciona a su contratista”. En este punto es pertinente referirnos a laautonomía de la voluntad casi ausente en la contratación de las entidades del Estado, toda vez que no hay que perder de vista que al interior de ésta existen requisitos propios de la esencia de la contratación estatal, cláusulas de obligatorio cumplimiento que perfilan el negocio, y que sean necesarias para su ejecución; cuya inclusión o exclusión no puede ser pactada por las partes, por obedecer a...
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