Contratacion Moderna

APUNTES DE CONTRATACIÓN MODERNA

Msc. Carlos A. Manavella C.



LA EVOLUCIÓN DE LA CONTRATACIÓN

Las cuestiones jurídicas relacionadas con el fenómeno de la contratación privada tienen tras sí una larga evolución histórica que va desde las más simples formas de colaboración humana hasta las más complejas del mundo globalizado o regionalizado contemporáneo.
De allí que, en estelargo desarrollo, puedan señalarse etapas caracterizadas cada una de ellas por un modo peculiar de concebir la contratación.


1. LA CONTRATACIÓN CLÁSICA O TRADICIONAL


La contratación clásica o individualista, heredera directa del viejo cuño formalista romano, se asienta en el dogma de la autonomía de la voluntad y se desarrolla con toda su fuerza dentro de la concepción jurídica yeconómica del liberalismo decimonónico.
La autonomía de la voluntad es un corolario lógico de los derechos absolutos proclamados por la Revolución Francesa y positivados por la codificación napoleónica.
Según esta concepción los sujetos que contratan son individuos iguales que concurren libremente a manifestar una voluntad común por lo cual de ese pacto no puede sino surgir obligacionesequilibradas (justas), para satisfacer intereses de naturaleza privada.
De allí las notas que caracterizan la contratación clásica o liberal-individualista, a saber:


a) Individualidad. Cuando se señala como nota típica de la contratación clásica ser una contratación individual se quiere señalar dos cosas.
Primero, que esta concepción -debido al momento histórico de su gestación- piensasólo en el individuo (persona física) como el sujeto por excelencia de la contratación. Recordemos el desinterés, incluso la desconfianza, hacia las agrupaciones humanas, desinterés que se demuestra en nuestro propio Código Civil que consagra un solo artículo a las personas jurídicas.
Segundo, piensa en una estructura contractual de participación individual. Como veremos oportunamente, según suestructura, se distinguen en doctrina tres tipos contractuales: la negociación individual, la negociación por adhesión a cláusulas predispuestas y la adhesión in totum.
Esta concepción responde al modo de producción de bienes y servicios de la época llamada personalizada ya que son elaborados personalmente –aunque suponga participación de dependientes- para cubrir necesidades de personasdeterminadas. Este es el modelo económico que tenía a la vista el legislador decimonónico al diseñar el sistema contractual: una persona física hacedora de bienes y servicios que ofrecía su


producto final a otro ser, también individualizado, con quien discutía en detalle los términos de la negociación.


b) Igualdad. Esos individuos, en la doctrina clásica son considerados como iguales. Setrata de una igualdad en abstracto que se desentiende de las desigualdades reales.
“Igualdad es, o pareciera ser, declamar que el derecho desde la norma no hace distinciones ni diferencias; es, tal vez, la clonación más antigua del universo” (GHERSI)
Y si las desigualdades existen no es una cuestión que interese al derecho (se desentiende de las desigualdades). La ley no puede generar un“derecho de clases” o de “categorías de individuos” (inquilinos, débiles, etc…)


c) Libertad. Ese individuo concurre a contratar en un acto de libertad. El hombre es libre y contrata de determinada manera porque así lo quiere. El consentimiento supone cabal conciencia del acto y de sus consecuencias cuyos únicos límites son el orden público, la moral y las buenas costumbres


d)Justicia. El reinado de la autonomía de la voluntad asegura de por sí la justicia. Valenti non fit injuria -lo que es querido y consentido es justo- (Foullée). Lo consentido es moral (lo inmoral es incumplir la palabra empeñada). Se trata de una concepción general y abstracta de la justicia que prescinde de su aplicación al caso particular y que, por lo tanto, impide, inclusive al juez, revisar su...