Contrato de sociedades

“Nuestra actual legislación societaria ha sido calificada por diversos tratadistas como una de avanzada; entonces asegurémonos que tal opinión se mantenga y se acreciente cubriendo los temas aún pendientes de nuestro Derecho Societario”.

SUMARIO:

Tema “CONTRATO DE SOCIEDADES”
I. NATURALEZA JURÍDICA.-
II. ELEMENTOS.-
III. TIPICIDAD.-
IV. CASOS EN LOS QUE NO HAY CONTRATO DE SOCIEDAD.-V. PACTO SOCIAL.-
VI. OBJETO SOCIAL (ART. 11 LGS).-
VII. ESTATUTO SOCIAL.-
VII. CONCLUSIONES.-
VIII. SUGERENCIAS.-

“CONTRATO DE SOCIEDAD”

INTRODUCCIÓN.-
En primer término es preciso señalar que en la ley general de sociedades, el legislador se cuida de no calificar a la sociedad como un contrato, no negando con ello su carácter contractualista (Oswaldo Hundskopf). Así, se habríaentonces optado solo por no calificarla normativamente. Y es que este tema es motivo de profundos e intensos debates doctrinarios.
En efecto en la sociedad, el contrato se presenta en dos momentos (Walter Gutiérrez Camacho): el primero, (donde gran parte de la legislación y doctrina comparada están de acuerdo), el acto de constitución, es decir, el pacto social o “contrato de sociedad”, y el segundo,como organización (prestaciones unilaterales autónomas).

I. NATURALEZA JURÍDICA.-
Este contrato existe legalmente como acto de constitución y como organización. Pero no como persona jurídica porque no ha cumplido el requisito que la ley exige para que este surja. Por lo tanto, al carecer de personalidad jurídica, será irregular (Arts. 144 cc y 423 LGS).
II. ELEMENTOS.-
Conviene precisar quecuando hablamos de elementos del contrato de sociedad, no nos podemos referir a los elementos que son propios del contrato en general, sino a aquellos que lo separan del resto de tipos contractuales.
En este sentido, debemos señalar que sus elementos en principio son los del contrato con prestaciones plurilaterales autónomas, Sin embargo, podemos precisar aquellos que le son propios:
a) Aportesde los socios. b) Que forman un fondo común, con cierta autonomía. c) Obtener una ganancia dineraria. d) Pacto de ganancias y de soporte de perdidas. e) Organización
III. TIPICIDAD.-
Nuestro sistema societario es cerrado, pues no les está permitido a los socios “crear” nuevos tipos societarios, pudiendo solo elegir entre los propuestos por la ley general de sociedades (anónima, colectiva, encomandita, comercial de responsabilidad limitada y civil).

IV. CASOS EN LOS QUE NO HAY CONTRATO DE SOCIEDAD.-
Otra de las razones por las que podría objetarse que la sociedad sea calificada de contrato es que el sistema jurídico impone en ciertos casos en forma obligatoria la formación de una sociedad. Uno de esos casos es la llamada sociedad legal, en el Derecho minero, al que se refiere elart. 186 de la Ley General de Minería: "Cuando por razón de petitorio, sucesión, transferencia o cualquier otro título, resulten dos o más personas titulares de una concesión, se constituirá de modo obligatorio una sociedad minera de responsabilidad limitada, salvo que las partes decidan constituir una sociedad contractual".
Convengo que en dicho caso es discutible que pueda afirmarse que hayacontrato, pues en tal situación la sociedad se forma por ministerio de la ley con prescindencia del consentimiento de las partes. Sin embargo, ello no enerva que en general la sociedad pueda calificarse de contrato. En efecto, son numerosas las circunstancias en que la ley obliga a contratar, pero si bien es verdad que en dichos casos resulta difícil hablar de contratos, a nadie se le ha ocurrido, poreso, negar en los casos en los que el acto se realiza regularmente que su naturaleza sea contractual.
Un ejemplo de lo que venimos afirmando lo hallamos en el art. 75 del D. Leg. 823 (Ley de Propiedad Industrial), que obliga a quien obtiene una patente a otorgar una licencia obligatoria -Contrato Forzoso- si el titular no ha explotado –contratado- la invención en el plazo que le otorga la ley....