Contrato Preliminar Gamarra

DOCTRINA GENERAL DEL CONTRATO.
TOMO IX – GAMARRA.
• CAPITULO II: CONTRATO PRELIMINAR (PROMESA DE CONTRATAR).
CONCEPTO Y NOCIONES GENERALES.
NOCIÓN. FUNCIÓN. NOMBRE. CLASES.
El contrato preliminar se caracteriza por su función; ambas partes (o
sólo una de ellas) se obligan a celebrar entre sí un contrato futuro (el contrato
definitivo).
Es un contrato autónomo que, al carecer de disciplinaespecífica en
nuestro derecho positivo, se rige por los principios generales (Art. 1260); pero
se encuentra conexo o vinculado con otro contrato.
Esta noción ubica al contrato preliminar dentro de la esfera, más vasta,
de la conexión o relación entre negocios jurídicos. El vínculo que une a los dos
contratos, al preliminar con el definitivo, se origina en la función del contrato
preliminar, puesto que sufinalidad consiste en obligar a realizar un contrato
futuro; el preliminar tiene por función “preparar” o “facilitar”, o mejor dicho,
determinar el surgimiento de otro contrato.
El preliminar resulta necesariamente anterior en el tiempo al definitivo.
La categoría de contrato preliminar se construye por oposición a la del
contrato definitivo; la particularidad de este contrato radica en que tienepor fin
la realización de un segundo contrato, mientras que todos los otros contratos,
llamados definitivos, tienen funciones diversas.
Cada uno de los contratos conserva su autonomía, su propia
estructura, y por supuesto, su función propia, ni el preliminar absorbe al
definitivo, ni el definitivo al preliminar; hay dos contratos, no uno solo.
Es cierto que el contrato preliminar se encuentra enuna relación de
dependencia funcional respecto del contrato definitivo, ya que se trata de un
contrato “auxiliar”, con un cometido “instrumental”; no está previsto para
establecer una situación jurídica final, sino una situación jurídica provisoria,
destinada, a su vez, a engendrar un segundo negocio, que conducirá a la
situación jurídica final. Pero esta dependencia funcional no le quitaautonomía
al contrato preliminar.
En el contrato preliminar no se trata de una “oferta”, sino de un
acuerdo de voluntades (consentimiento), de un contrato que impone obligación
de celebrar otro contrato.
En doctrina se acostumbra a distinguir dos clases de contrato
preliminar, el unilateral y el bilateral, según que se obligue una sola parte a
celebrar el contrato futuro, o se obliguen ambas.
DISTINCIÓNENTRE CONTRATO PRELIMINAR Y DEFINITIVO.
Si las partes se han comprometido o no a celebrar un nuevo (y
segundo) contrato. La solución afirmativa de esta cuestión indica seguramente
que estamos frente a un contrato preliminar.
El que promete vender no vende ... sino que promete hacerlo más
adelante.
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Lo que cuenta fundamentalmente es establecer se la manifestación de
voluntad constituye desde ya elacuerdo de voluntades que forma el contrato
definitivo, o bien se dirige a producir una segunda manifestación de la voluntad
(consentimiento) que debe realizarse en el futuro.
En esta materia hay dos situaciones que deben deslindarse: cuando
las partes se obligan a realizar un contrato futuro (casi del preliminar) o cuando
concluyen el propio contrato definitivo, difiriendo su ejecución. En lapromesa
de contrato o contrato preliminar las partes difieren para otro tiempo, no ya la
ejecución de un contrato concluido (perfeccionado), sino la conclusión
(perfeccionamiento) misma del contrato. Cuando se estipula una promesa
(contrato preliminar) las partes no desean obligarse actual y definitivamente,
de modo que sólo falte la ejecución del contrato, sino que se obligan
(actualmente) acelebrar un vínculo de naturaleza contractual en el futuro.
Cuando en un contrato definitivo se difiere la ejecución por un plazo o
una condición que se insertan en el negocio, la situación solo coincide con la
creada por el contrato preliminar en cuanto todavía no es posible que se
produzca la situación final. Porque el plazo o la condición suspenden la eficacia
de las obligaciones que emergen del...