Contrato

consumir los bienes que se le ha dado a mutuo. Es por ello, que sólo son objeto del
mismo las cosas fungibles, ya que no se devuelve la misma cosa si no otra pero de la
misma calidad y especie.
La naturaleza jurídica del préstamo de consumo o mutuo no resulta evidenciada
en la definición del Código Civil citada anteriormente, ya que se omite la transmisión de
la propiedad que de la cosaprestada se hace al que la recibe o prestatario. Por esto
dan más idea de la naturaleza traslativa del mutuo otras definiciones, como la que
expresa Giorgi, citado por Puig Peña quien establece que “ hay préstamo de consumo
cuando la propiedad de la cosa prestada es transferida al prestatario el cual, después
de haberla enajenado o consumido ha de restituir, para liberarse, otra de la mismanaturaleza”31.
4.6. Características del contrato de mutuo
Los caracteres jurídicos de este contrato son:
a) Es un contrato principal, por que vive con independencia de otro contrato anterior o
posterior.
b) Es real, puesto que se perfecciona por la entrega de la cosa, aquí no opera el
consentimiento con toda la fuerza vinculante de los contratos consensuales si no
que se requiere la entregamaterial de la cosa objeto de la obligación; por
consiguiente, si se celebra un contrato en el cual no se entregue la cosa en el
instante mismo de su celebración, si no que se pacta una entrega futura, no será un
contrato de mutuo si no un contrato de promesa de mutuo.
La legislación de 1877 y 1933, reflejaba exactamente esta característica en
forma expresa en el Artículo 1902 de ambas; elCódigo Civil vigente (Decreto Ley 106)
en cambio, si bien la admite tácitamente puesto que tal característica debe ir incita en el
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contrato para que pueda llamarse mutuo, varió su redacción y ya no se refiere a la
institución enmarcándola como uno contrato real, indudablemente porque de su propia
naturaleza se infiere su ubicación dentro de la sistemática de suclasificación.
c) Es unilateral, por que el préstamo de mutuo no produce otra obligación que la de
prestarlo y de devolver la cosa al prestamista. De él emergen obligaciones sólo a
cargo de uno de los contratantes. En efecto, el mutuario, o sea la persona que
recibe las cosas o mutuo, queda obligado a devolver una cantidad igual de la misma
especie y calidad de la recibida; y, cuando las cosas objeto delmutuo no consisten
en dinero, si no en otras cosas fungibles, se deberá devolver igual cantidad del
mismo género y calidad aunque el precio de ellas haya bajado o subido.
Puig Peña se pregunta si efectivamente es rigurosamente un contrato unilateral
el mutuo; y dice que tradicionalmente a sido considerado así; “teniendo en cuenta que
sólo produce obligaciones para el mutuario, pues lasobligaciones que tiene el mutuante
(responder de evicción sobre todo en la hipótesis del préstamo a interés, no tiene una
derivación exactamente desprendible del contrato, si no de los principios generales de
la contratación, es decir que si bien el mutuo es unilateral, también puede surgir ciertas
obligaciones a cargo del mutuante, con lo que no se convierte en bilateral el contrato si
no que siguesiendo unilateral, pero pueden devenir ciertas responsabilidades que son
a cargo del mutuante.”32
Tanto la legislación anterior como la vigente, se contraen estrictamente a que el
mutuante debe responder de los daños y perjuicios que sufra el mutuario por vicios
ocultos de la cosa dad en mutuo. Esto tiene como presupuestos que el mutuante haya
conocido esos vicios o defectos ocultos y nohayan prevenido ni dado aviso al mutuario,
lo cual es lógico, ya que si sabia de esos vicios ocultos y no lo advirtió actuó con dolo, y
el dolo siempre se sanciona en el derecho civil con la obligación de pagar daños y
perjuicios; aquí la ley trata de centrar un poco lo que son vicios ocultos, diciendo que no
se reputan tales los que el mutuario haya podido conocer por el mismo. Sólo si el...