Contratos de garantia

Contratos de garantía. Fianza
María Elena VITALE (*)

I. Introducción El campo de las garantías personales está atravesando por transformaciones sucesivas " ... pues la dinámica del comercio ha hecho caer en desuso el clásico contrato de la fianza, tanto civil como comercial para ser reemplazado, por la figura del principal pagador, por la del codeudor solidario, el seguro de caución, elseguro de insolvencia, y otras figuras particulares, especialmente bancarias " (1). No se nos escapa que estas transformaciones abrevan todas en la fuente multisecular de la fianza simple. A partir de esta idea, estudiaremos qué posibi1idades cuenta este instituto de volver a servir como instrumento de crédito, en el tráfico negocial, considerando en forma especial la incidencia del principio de buenafe. Principio que junto con el de confiabilidad debe amalgamar las relaciones humanas, yen el caso que nos ocupa las del hombre de negocios; o bien la del hombre común ante la necesidad de acceder a un crédito, para satisfacer una necesidad momentánea ó de cierta duración.

2. Definición
"Etimológicamente, fianza deriva del latín "fides" "fiducia", significando "fe" "seguridad". En un sentidoamplio, el vocablo es utilizado para definir toda garantía ó caución, término éste proveniente del latín cautio, significando cuidado, y así, aún en derecho positivo, se observa la utilización indistinta de ambos términos como sinónimos y aún como comprensivos de garantías reales" (2). Nos hace notar Farina "que no tenemos en nuestro derecho positivo una definición de contrato de garantía, nisiquiera una regulación integral y orgánica de los diversos contratos que podemos agrupar dentro de esa agrupación genérica" (3). Por otra parte sabemos que la palabra fianza en sentido amplio comprende todos los contratos de garantía. Tan es así que cuando nos referimos al fiador, pensamos y decimos, que es aquel que toma sobre sí, que asume, la obligación de

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(1) (2) (3)

Jefa de trabajosprácticos de la Cátedra de Derecho Civil 111, Facultad de Derecho Universidad Nacional de Rosario. FARINA, Juan M., Contratos Modernos, Astrea, Ss As, 1993, pág. 322. PRATESI, Juan Carlos, Fianza, LL t 1982, 932. FARINA, Juan M .. op. cit., pág. 321.

TRABAJOS DEL CENTRO. N° 3-1998

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garantizar el cumplimiento de la obligación de otro. Luego, nos encontramos ante la primera de las garantíaspersonales: el tradicional contrato de fianza. Que según lo normado por el artículo 1986 del Código civil: "habrá contrato de fianza, cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero, y el acreedor de ese tercero aceptase su obligación accesoria." Proporciona así la fianza, seguridad; una seguridad adicional con la que cuenta el acreedor, respecto a su deudor. Secompromete un segundo patrimonio: el del fiador.

3. Reseña Histórica "Los orígenes de la fianza son remotos, encontrándoselos en los poemas homéricos y aún en el Antiguo Testamento. Los romanos otorgaron mayor favor a las garantías personales que a las reales, construyendo ingeniosas figuras destinadas a asegurar el cumplimiento ajeno" (4). El acreedor, podía perseguir tanto al deudor principal como alfiador, a menos que mediase estipulación contraria. Este principio, absoluto en .el derecho antiguo, fue modificado por una novela de Justiniano, que concede al fiador perseguido, el derecho de exigir, que el acreedor excuta en primer lugar al deudor principal. Lo mismo ocurrió con la condenación solidaria; por la cual cuando muchas personas, por el mismo acto se han constituido fiadores de lamisma deuda, cada una de ellas podía ser perseguida y condenada por el todo. Este rigor fue mitigado por algunas constituciones imperiales, que concedieron a los cofiadores un medio para evitar la condena so Iidaria: el "benefic ium d ivis ionis". Estas defensas concedidas al fiador simple, pasaron del Derecho Romano, a los derechos actuales, siendo receptadas por nuestro Código civil. En el...