CONTRATOS DE OPCION Y DE PROMESA

ESTUDIO JURIDICO DOCTRINARIO
LA FORMA NOTARIAL EN LOS CONTRATOS PREPARATORIOS


A). EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LOS CONTRATOS:

En Roma ya existía un numerus clausus de contractus (contratos nominados), pero no una categoría general de contrato, y los demás acuerdos eran nudum pactum (pactos), es decir, sin ninguna eficacia jurídica. Más tarde se logró dar cierta eficacia jurídica a lossimples acuerdos mediante formas solemnes, como la stipulatio, tipo de promesa sometida a reglas muy estrictas (denominados contratos verbis).En este mismo sentido apareció la forma literal (o sea, los contratos litteris), por la cual se inscribía en el libro (codex) de contabilidad doméstica del deudor la obligación, y la forma real (el mutuum o préstamo de consumo, el contrato de fiducia, el comodatoo préstamo de uso, el depósito y la prenda), por la que al entregar un bien surgía la obligación de restituirlo. Todo lo anterior no son más que ritos y procedimientos usuales, que otorgaban una vinculación jurídica a la obligación que mediante ellas se constituía, pero esa vinculación provenía de la forma, y no del propio acuerdo de voluntades. Con los años se concretaron y especificaron en Romalos contenidos contractuales, que eran los más básicos para una sociedad como la romana: compraventa, arrendamiento de bienes y servicios, mandato y sociedad. Junto a ellos se desarrollaron los contratos innominados, que podían estar dentro de alguna de estas clases: do ut des, facio ut facias, do ut facias y facio utdes. En este momento de la historia seguía sin perfilarse la figura del contratoy sólo podemos hablar de contenidos contractuales, unos típicos y otros innominados, pero en ningún caso la voluntad era suficiente para obligarse. La llegada del Derecho de los pueblos germanos implicó un retroceso respecto a la incipiente evolución hacia la categoría de contrato, por cuanto estas comunidades mezclaban un fuerte elemento formal con elementos simbólicos, e incluso el miedo a lavenganza privada era una de las razones para que se procediera al cumplimiento de los acuerdos. Una influencia mucho más modernizadora supuso la del Derecho canónico, que mantenía la obligación de veracidad y la de respetar la palabra dada. En la recepción del Derecho canónico se pretendía ir“vistiendo” los nudum pactum romanos, hasta llegar a los pacta vestita.

Hay que tener en cuenta que lafigura actual del contrato, tal como la conocemos, no deriva de los contractus romanos, sino de los pactos. Así, en las Decretales del papa Gregorio IX (1234) se sancionaba la obligatoriedad de respetar los pactos cuando se adoptaran mediante juramento. El problema en este caso derivaba de que los pactos se debían cumplir, no por su fuerza obligatoria, sino por subordinarse al juramento del queemanaba el auténtico vínculo jurídico, por lo que no quedaba clara la solución cuando se hiciera un pacto inválido a la luz del Derecho, unido a un juramento válido. En el ámbito del Derecho mercantil existían los tribunales de comercio para juzgar todas las materias que le concernieran y su jurisprudencia fue la primera en reconocer que solus consensus obligat ( basta el acuerdo para obligar). Porlas exigencias del tráfico mercantil, no se podía vincular la eficacia jurídica de los pactos al cumplimiento de ciertas formalidades y por ello es claro que en esta rama del Derecho se comenzara a admitir la eficacia de los simples pactos. En la edad moderna, los teóricos del Derecho natural, que en cierta medida secularizaron las ideas previas al Derecho canónico, admitieron sin reserva lavoluntad como fuente de obligaciones. Fue Hugo Grocio quien, en su obra “ De iure bello ac pacis ” (Sobre el derecho de la guerra y la paz ,1625), fundó todo su sistema en la “ necesidad de cumplir las propias promesas ”. Aparece por tanto el contrato como categoría donde el pilar básico es la simple voluntad de obligarse. Estas ideas se mostraron en consonancia con el pensamiento individualista y...