CONTRATOS MERCANTILES ATÍPICOS EN MEXICO

EL CONTRATO ATÍPICO EN EL ORDEN JURÍDICO
MEXICANO
Javier ARCE GARGOLLO
SUMARIO: I. Concepto de contrato atípico. II. Evolución de la regulación de la materia contractual en el derecho mexicano. III. La regulación de las obligaciones y contratos en algunos códigos estatales. IV. La regulación de ciertos contratos en algunos códigos civiles
locales. V. La contratación por medios electrónicos.VI. ¿Por qué
hay contratos atípicos? VII. La expansión de los contratos atípicos.
VIII. Conversión de figuras atípicas en típicas. IX. Problemática
básica de los contratos atípicos. X. Interpretación de los contratos
atípicos. XI. Nuestra legislación. XII. La forma de los contratos atípicos. XIII. Algunas sugerencias. XIV. Los contratos coaligados.
XV. Conclusiones.

I. CONCEPTO DE CONTRATOATÍPICO
Nuestros códigos civiles, el Código de Comercio y la legislación relativa a
la contratación reconocen el principio de autonomía de la voluntad o de libertad contractual como la posibilidad de celebrar contratos, ya sea que estén estructurados y regulados por el ordenamiento legal, o que sean contratos en los que las partes determinan libremente su contenido. De este modo
se puede hablarde contratos nominados o típicos y de contratos innominados o atípicos; o de contratos regulados y contratos no regulados. La moderna tendencia prefiere la terminología de típicos y atípicos.
“Son contratos típicos aquellos para los cuales existe en la ley una disciplina normativa” (Diez Picazo).
Los contratos atípicos —como concepto negativo de los típicos— son
aquellos cuyo contenido notiene regulación o disciplina en la legislación,
respecto a la relación de derecho privado entre los particulares que contratan.
Algunos contratos atípicos pueden estar mencionados en alguna ley, por
ejemplo, de carácter fiscal o administrativo, pero eso no los convierte en
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típicos, pues la ley sólo los refiere para relaciones de otra índole, como lasfiscales o administrativas.
Hay contratos que los usos o normas de la costumbre y criterios de la jurisprudencia los caracterizan y reconocen, a esto se le conoce como tipicidad social.
Los conceptos de tipicidad y atipicidad son relativos, pues el contenido
siempre cambiante del ordenamiento jurídico puede incluir o excluir contratos. Esta relatividad se da en el tiempo y en el espacio, es decir,respecto
a ordenamientos que han estado vigentes en otra época y con relación a
ciertos territorios, como los estados de la República que tienen diferentes
códigos civiles, o respecto a la legislación federal y la local. Hay una tendencia general a regular contratos que anteriormente no estaban disciplinados. En el derecho mexicano encontramos varios ejemplos recientes: la
regulación de loscontratos de arrendamiento financiero y de factoraje
financiero están disciplinados en la LOAAC vigente.
El derecho comparado nos muestra, en sus leyes, ejemplos de la relatividad del concepto de tipicidad contractual. En nuestro derecho está regulado
—con escasas normas— el contrato de hospedaje, que no lo está en otras legislaciones; por ejemplo, en la española. El Código Civil italianoreglamenta los contratos de suministro (artículos 1559-1570), agencia (artículos 1742
-1753) y mediación (artículos 1754-1765), que en el derecho mexicano,
hoy en día, tienen el carácter de atípicos.
II. EVOLUCIÓN DE LA REGULACIÓN DE LA MATERIA CONTRACTUAL
EN EL DERECHO MEXICANO

Hay que hacer una distinción previa sobre la regulación de derecho
privado en materia de contratación en México, puesexisten dos preceptos jurídicos que coexisten en el mismo territorio, estos son el ordenamiento civil y el mercantil.
Mientras la regulación mercantil es de naturaleza federal, es decir, que
hay una única legislación aplicable a toda la República mexicana; en la
materia civil, de carácter local, existen tantos códigos civiles como entidades federativas forman parte de la Federación, es decir,...