Costumbre Juridica

COSTUMBRE: repetición constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad, o un gupo social, unida a la convicción de que responde a una necesidad jurídica.
 
Elementos de la costumbre:
 
1. elemento objetivo o externo: conjunto de actos que practica una comunidad.
1.1 pluralidad de actos
1.2 repetición por un periodo prolongado.
1.3 uniformidad de los actos.1.4 publicidad de los actos.
1.5 generalidad de los actos.
 
2. elemento subjetivo o interno: convicción de los individuos de que dicha costumbre responde a una necesidad jurídica.
 
1.1     formación de la costumbre: hábito, generalización del hábito e internalización del hábito.
 
Clasificación de la costumbre:
 
1. según la posición que tenga con respecto a la ley.
a.1 según la ley:es aquella en que la ley se remite a la costumbre. Art2 del CC.
a.2 en silencio de la ley: es aquella en que la ley nada dice.
a.3 contra ley: es el caso de la costumbre que se encuentra en contradicción con la ley. à sin valor en Chile, excepto ley indígena.
 
1. según el sector que abarca (criterio territorial)
b.1 costumbre general: todo el territorio de un Eº.
b.2 costumbre local:vigencia solo en un determinado sector o parte del territorio.
 
1. según las personas que la observan:
c.1 C. Común: es aquella observada por la generalidad de las personas.
c.2 C. particular: es aquella que practica un solo grupo o clase social.
 
1. atendiendo a su carácter popular o técnico:
d.1 costumbre popular: practicada por la generalidad de los ciudadanos.
d.2 costumbretécnica o especializada: practicada únicamente por juristas, científicos del derecho, o los jueces.
 
Características de la costumbre:
 
1. surge espontáneamente.
2. es de formación lenta.
3. no tiene autor conocido.
4. tiene cierto grado de imprecisión.
5. tiende a ser particularista y localista.
 
Valor de la costumbre en el O.J. chileno. “EN EL DERECHO PUBLICO SOLO PUEDEHACERSE LO QUE LA LEY PERMITE”
1. en el derecho civil: artículo 2. se admite que tiene valor solo la costumbre según la ley à la ley le da fuerza obligatoria.
2. En el derecho comercial: tiene fuerza obligatoria tanto la costumbre según la ley como la costumbre en silencio de la ley.
* En silencio de la ley tiene fuerza obligatoria bajo ciertos requisitos, los actos que constituyen costumbredeben ser:
1º uniformes
2º Publicos
3º generalmente ejecutados en el territorio nacional.
4º ejecutados por un largo espacio de tiempo.
*Forma de probar la costumbre en el derecho mercantil:
- en silencio de ley: si consta a los juzgados de comercio no hay necesidad de probarla.
- según ley: todos los medios de prueba que la ley admite, tales como instrumentos, testigos, confesion de laspartes, informe de peritos, etc.
c. en el derecho constitucional: no se admite valor de la costumbre jurídica. Aquí solo se puede hacer lo que establece la ley.
d. Dº administrativo: no se admite que la costumbre tenga valor.
e. derecho procesal: no tiene valor.
d. derecho penal: tampoco tiene valor.
e. ley indígena: aquí encontramos una norma que le da una amplia acogida a la costumbre comofuente del derecho, mas que en cualquier otro sector del OJ.
“art 54: la costumbre hecha valer en juicio entre indígenas pertenecientes a una misma etnia, constituirá derecho siempre que no sea incompatible con la C de la república. En lo penal se la considerará cuando ello pudiese servir de antecedente para la aplicación de un eximente o atenuante de responsabilidad.”
 
1.-La Jurisprudencia comofuente formal del derecho.
        A.- Significados del término jurisprudencia
a.1.Punto de vista histórico: Los romanos usaron la palabra jurisprudencia con el sentido de ciencia del Dº.                                    
 a.2.Aplicación del término en Chile: se usa principalmente para designar a los fallos o sentencias de los tribunales de    justicia y otros órganos jurisdiccionales...