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GENERALIDADES
El Código de Comercio, en su artículo 1, contempla en su primera norma, la posibilidad de que existan casos no regulados por la ley comercial, la cual rige para los comerciantes y los asuntos mercantiles; sometiendo este vacío a la analogía entre sus normas. No obstante, en razón de la dinámica comercial y las relaciones derivadas, la cual rebasa la ley Colombiana, por lo que éstaha previsto que no sólo exista una interpretación por analogía, es así que en el artículo 3 del mismo estatuto reza: “La Costumbre Mercantil tendrá la misma autoridad que la ley comercial, siempre que no la contraríe manifiesta o tácitamente y que los hechos constitutivos de la misma sean públicos, uniformes y reiterados en el lugar donde hayan de cumplirse las prestaciones o surgido lasrelaciones que deben regularse por ella. En defecto de costumbre local se tendrá en cuenta la general del país siempre que reúna los requisitos exigidos en el inciso interior”. Por lo anterior, el mismo código, expone la importancia que en materia comercial, a diferencia de otras ramas del derecho, le da a la Costumbre, como una excepción dentro de nuestro ordenamiento jurídico.

Y para que eseconjunto de usos o prácticas sea considerada costumbre, debe existir el cumplimiento de unos requisitos. Por lo anterior, las cámaras de comercio, de conformidad al artículo 86, numeral 5, del Código de Comercio, son las llamadas a “recopilar las costumbres mercantiles de los lugares correspondientes a su jurisdicción y certificar sobre la existencia de las recopiladas”; asumiendo un papel fundamentalen el discurrir económico y comercial. En este orden de ideas, recoger la cotidianeidad, exige una metodología que permita una compilación idónea y eficaz, de naturaleza objetiva vinculada a la realidad del sector que pretende explicar a través del uso o práctica identificada.

DEFINICIONES Y CLASIFICACIÓN DE COSTUMBRE MERCANTIL


El catedrático, Augusto González Ramírez, definela costumbre como una “regla jurídica establecida espontáneamente por el grupo social sin intervención del poder público, constituida por una pluralidad de prácticas repetidas, constantes, públicas y uniformes, cuya vigencia emana del continuado ejercicio por parte de los miembros del grupo social donde opera; es, simplemente, el derecho que naturalmente nace y se forma a través del hábito2.”Friedrich Karl von Savigny sobre la costumbre mercantil nos manifiesta lo siguiente: “el derecho fluye de un modo natural del espíritu del pueblo, o sea el alma nacional. El Derecho vive prácticamente en la costumbre, que es la expresión inmediata de la conciencia jurídica popular”. Eduardo García Maynez, la define como “el uso implantado en una colectividad y considerado por ésta como jurídicamenteobligatorio”. Nuestra Corte Constitucional Colombiana, en la sentencia C-224 de 1994 sobre la costumbre ha expuesto lo siguiente: “Al decir de Bonnecase, "la costumbre es una regla de derecho que resulta de la unión de dos elementos: uno, de orden material, que consiste en la práctica por medio de la cual se resuelve, en una época dada y al margen de la ley, una dificultad jurídica determinada; elotro, de orden psicológico, constituido por la convicción en los que recurren a ella, o en los que la sufren, de su fuerza obligatoria. En suma, la costumbre es una regla de derecho que se constituye progresivamente bajo la influencia subconsciente de la noción de derecho y de las aspiraciones sociales, o en otras palabras, de las fuentes jurídicas reales..." (Elementos de Derecho Civil, CárdenasEditor y Distribuidor, Tijuana, México, 1985, tomo I, pág. 71)”. Es importante en esta etapa, definir la costumbre a través de la diferenciación con la ley, en donde la segunda es el resultado de la consciencia del estado y de sus funciones para legislar y la segunda es producto del colectivo social, el cual conlleva el arraigamiento subjetivo de la conducta desarrollada en el ejercicio de la...