Criterios de analisis patentabilidad pr hellip

económico

del derecho

Análisis

Criterios del Análisis
Económico del Derecho
aplicables al estudio
de la patentabilidad
de programas de
computador*1
David Andrés Aguirre Soriano2

Resumen

Este trabajo tiene por objeto abordar, desde la metodología y preceptos teóricos del Análisis Económico del Derecho, la hipótesis de la patentabilidad de programas de ordenador,
con el fin de anticiparse entérminos de eficiencia o ineficiencia, al resultado de proteger
la propiedad intelectual de este bien inmaterial bajo el régimen de patentes, a través de la
observación de las interacciones entre los sujetos y tal hipótesis, que ya es funcional en
algunos regímenes jurídicos.
Palabras clave: Eficiencia económica, Maximización, Protección, Análisis económico
positivo, Costo de transacción.

*

Fechade recepción: 19 de mayo de 2013. Fecha de modificación: 24 de abril de 2014. Fecha de aceptación:
30 de mayo de 2014.
1 El presente trabajo corresponde a una inquietud académica, surgida del evento vii jornadas gecti., de actualización
en internet, comercio electrónico, telecomunicaciones e informática, organizado y realizado el 11 de noviembre de 2010
por la Facultad de Derecho de laUniversidad de los Andes. Durante este proceso de investigación se ha
publicado producción académica del autor, tal como el artículo científico El posible impacto de la patentabilidad
del software en la economía colombiana, publicado en el n.° 6 de la revista Derecho, comunicaciones y nuevas tecnologías,
de la Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes.
2 Abogado, egresado de la Universidad La GranColombia, Bogotá, Investigador en Derecho económico,
comercial y de las nuevas tecnologías. Consultor, autor de varios artículos académicos publicados en revistas
arbitradas de la Universidad de los Andes y de la Universidad Externado de Colombia. Además es escritor
de la sección expertos, en la especialidad de legislación financiera, del sitio web especializado en mercados
financieros: Ideas deinversión. Correo-e: davico_1972@hotmail.com.
con-texto • revista de derecho y economía • n .º

pi Rev Contexto 41_final.indb 87

41 • enero-junio 2014 • pp. 87-114

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David Andrés Aguirre Soriano

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Study of the patentability of computer programs: use of criteria
of economics analysis of law
Abstract

This work have by object to approach from the methodology and theoreticalprecepts of
economic analysis of law, the hypothesis of the patentability of computer programs, with
the purpose to anticipate in terms of efficiency or inefficiency, the result of the protection
of the intellectual property of this intangible under the patent regime, through of the observation of interactions between the subjects and such hypothesis, that is functional in
some legal regimes.Keywords: Economic Efficiency, Maximization, Protection, Positive Economic Analysis, Transaction Cost.

Introducción

Un hipotético régimen de protección, de la propiedad intelectual del programa de ordenador o soporte lógico –software– bajo el régimen de patentes, indudablemente conlleva
efectos de distinta naturaleza. Esta tendencia ha sido muy controvertida en la academia,
con base en lascontradicciones ya existentes, entre cuerpos normativos que consideran al
software como una obra del dominio literario objeto de derecho de autor, para el que a su
vez se prohíbe expresamente su patentabilidad, y el convenio de la adpic –acuerdo sobre
los derechos de propiedad intelectual relacionados con el comercio–, que incluye dentro
de la materia patentable los productos de cualquier campo de latecnología. A lo anterior
se suman las decisiones que han proporcionado criterios interpretativos tendientes a la
protección del software mediante patentes, tales como las decisiones hito, derivadas de
los casos Diamond vs. Diehr y Alappat, en Estados Unidos de Norte América, y los casos Seitenpuffer y Sohei, en Europa, que si bien no declaran al software como un producto
patentable, abren la puerta a...