Cuestiones Clave Derecho Mercantil

CUESTIONES-CLAVE DEL TEMA 2

LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
I. - CONSIDERACIONES GENERALES: las fuentes del Derecho y el Derecho mercantil ¿cuenta el Derecho mercantil con un sistema de fuentes propio? II.- El art. 2, párr. 1º, C de c; interpretación: Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estén o no especificados en este Código, se regirán por lasdisposiciones contenidas en él; en su defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas, por las del Derecho común. - No formula el sistema u orden de prelación de fuentes del Derecho mercantil, sino el orden de prelación de ordenamientos aplicables a la materia mercantil: nihil novum sub sole - Ahora bien, hay que tener en cuenta, además: * la Constituciónde 1978 y su incidencia no sólo sobre el concepto y modelo de justicia de la disciplina (tema 1), sino también sobre las fuentes del Derecho mercantil. * las consecuencias de la incorporación del Reino de España a las –a la sazón– Comunidades Europeas el día 1 de enero de 1986: nuevas fuentes formales. * la creciente importancia del llamada Derecho Mercantil internacional o Derecho Uniforme delComercio Internacional (DUCI) como realidad fáctica (nueva lex mercatoria) y jurídica de considerable relevancia. III.- Análisis del art. 2, párr. 1º C de c. - Significado: a la materia mercantil se le aplica en primer lugar el Derecho mercantil, según su sistema de fuentes, es decir, norma escrita, en primer lugar, y norma consuetudinaria (usos de comercio) en su defecto; a falta de

una y otra(o sea, en caso de laguna) se aplica supletoriamente el Derecho común. - La norma escrita mercantil: el Código de comercio y la llamada legislación mercantil especial. * El C de c de 1885: origen, estructura y crítica; presencia actualmente muy débil de un Código que nació viejo. * Legislación mercantil especial: ¿qué es? ¿cuál es?; el problema de la determinación de la mercantilidad de las normasespeciales. - La norma consuetudinaria mercantil: los usos de comercio. * la significación de los usos de comercio en el Derecho mercantil * ¿a qué usos se refiere el art. 2, párr. 1º, C de c? la E. de M. del C de c y el problema de los usos * acepciones de los usos en el Derecho mercantil: usos normativos, usos interpretativos o negociales y expresión de la ética social dominante (así, Derecho dela competencia desleal). * concepto de uso de comercio y elementos que lo integran * requisitos: práctica repetida, reiterada y constante y convicción jurídica de obligatoriedad Así en la Sentencia del Tribunal Supremo (Sala 1ª) de 8.4.1994, se afirma que «la existencia de una norma derivada del uso no nace de una voluntad individual, aunque se repita, sino que requiere la convicción decumplimiento de una norma jurídica ("oppinio iuris")»

* límites: normas imperativas y orden público Así, LLCM y Sentencia del Tribunal Supremo de 2.4.1993: sólo se acude a la costumbre en defecto de ley aplicable y «tampoco podría atenderse al uso "contra legem" [...] de entender implícita la anulación de reserva [...], aparte de usos opuestos a lo convenido y que son inadmisibles en la teoría generalde los contratos [...] como el llamado "over booking"», por hallarse en pugna con «normas

seculares que velan por la seguridad jurídica y el orden público privado».

* funciones de los usos: - establecimiento de normas de Derecho objetivo; - concreción del contenido genérico o indeterminado de normas jurídicas escritas (art. 277, párr. 2º C de c; art. 11.1 LCA); - concreción o fijación delcontenido del contrato en defecto de ley o pacto expreso (art. 255, párr. 2º C de c); STS de 9 de octubre de 1981; SAP de Córdoba de 10 de mayo de 1993 (FDº 1º: con relación al contrato bancario de cuenta corriente, «adquiere también una especialísima importancia como fuente de estos contratos, los usos bancarios») - resolución de dudas suscitadas a raíz de la interpretación de un contrato: STS de...