De la imposicion de la moral por el derecho

Páginas: 20 (4755 palabras) Publicado: 15 de mayo de 2015
MORAL Y DERECHO

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Los tres primeros textos que se reúnen bajo este título fueron presentados en el IV Seminario Eduardo
García Máynez sobre Teoría y Filosofía del Derecho, organizado por el Instituto Tecnológico Autónomo de México
(ITAM), la Escuela Libre de Derecho, La Universidad Iberoamericana (UIA) y la Universidad Nacional Autónoma
de México (UNAM). El evento se llevó a cabo en laCiudad de México los días 6, 7 y 8 de octubre de 1994.

DE LA IMPOSICIÓN DE LA MORAL POR EL DERECHO
LA DISPUTA DEVLIN-HART
Jorge Malem*

U

no de los temas clásicos que ha sido abordado desde la perspectiva de las relaciones entre
el derecho y la moral es el de la posibilidad -y en su caso justificación- de la imposición de
normas morales por medio del derecho. Esto es, se trata de determinar si lamera inmoralidad de
un acto es, o no, razón suficiente para justificar que el derecho interfiera con su realización.
Desde una perspectiva liberal, este es un problema importante, porque casi todas las
constituciones de ese signo receptan en su seno disposiciones que establecen que las acciones
de los hombres, salvo que dañen a otros, no pueden ser prohibidas legalmente. La ConstituciónArgentina, por ejemplo, en su artículo 19 dice: «Las acciones privadas de los hombres que de
ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo
reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados». También la Constitución
Española, en el Título I, DE LOS DERECHOS Y DEBERES FUNDAMENTALES, impone una
serie de garantías para la libre actuación de laspersonas respecto de temas morales. Así, por
ejemplo, no cabe discriminación alguna por razón de religión u opinión (art. 14); se garantiza
la libertad ideológica (art. 16); se reconoce el derecho a la intimidad (art. 18) o a la libertad de
expresión (art. 20); etcétera. En realidad, tales disposiciones ya habían sido adelantadas en los
artículos 4 y 5 de la Declaración de los Derechos del Hombre y delCiudadano de 1789, al
establecer: «la libertad consiste en hacer todo lo que no daña a los demás... La ley no puede
prohibir más que las acciones dañosas para la sociedad». Pareciera, pues, que desde el punto de
vista de un sistema jurídico penal liberal, la mera inmoralidad del acto no es razón suficiente
para su prohibición, y el Estado debería permanecer neutral acerca de las concepcionesmorales
de los ciudadanos.
En el ámbito jurídico filosófico, la polémica acerca de la imposición de la
moral mediante el derecho tuvo su mayor desarrollo en la década de los
años sesenta con la discusión entre Lord Devlin y H. Hart. La cuestión
había sido planteada en torno a la conveniencia, o no, de descriminalizar los
comportamientos homosexuales y la prostitución. La Comisión Wolfenden, que

*Universidad Pompeu Fabra, Barcelona, España.
ISONOMÍA No. 4. Abril 1996

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JORGE MALEM

a esa sazón había sido creada en Inglaterra, dictaminó en 1957 que era oportuno desregular
ambas conductas basándose precisamente en un argumento liberal, esto es: no es de incumbencia
del Estado las actividades privadas realizadas entre adultos que consienten a ellas. Según la
Comisión Wolfenden, «la funcióndel derecho penal es la de preservar el orden público y la
decencia, proteger a los ciudadanos de lo que sea ofensivo o dañino, y proveer suficiente
resguardo frente a la explotación y corrupción de otros, especialmente de aquéllos que son
particularmente vulnerables, ya sea porque son jóvenes, débiles de cuerpo y mente, o
inexpertos... En nuestra opinión no es función del derecho intervenir enla vida privada de los
ciudadanos, ni intentar exponer ningún modelo de comportamiento determinado, más allá de lo
que sea necesario para llevar a la práctica los propósitos que hemos bosquejado... Se ha de
mantener un ámbito de la moralidad y la inmoralidad privadas que, dicho breve y crudamente,
no es asunto del derecho».
Con esta recomendación, el Comité Wolfenden no hacía sino recoger la ya...
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