delito continuado y concurso real

DELITO CONTINUADO Y CONCURSO REAL O MATERIAL

1. Delito Continuado:

1.1. El Delito Continuado en el Código Penal Peruano:

1.1.1. Origen:
Se discute si el delito continuado apareció en la Época de los prácticos de los siglos XV y XVI, para el caso en los trabajos de Julio Claro (1525-1575) y Prospero Farinacio (1544-1616) aunque hay quienes creen que ello sucedió ya en el tiempo delos glosadores y posglosadores, como lo demuestra alguna elaboración atribuida a Bartolo de Sassoferrato (1314-1357) y Baldo de Ubaldi (1327-1400); o si, por el contrario, tal fenómeno sólo se presentó con posterioridad cuando fue contemplado por una Ley Toscana de 30 de agosto de 1795 con precedentes en diversos ordenamientos italianos, de donde fue tomada por los Códigos posteriores.

1.1.2.Fundamento:

Asimismo, son diversas las posiciones que se disputan la razón de ser de esta elaboración. En efecto, en primer lugar, se afirma que el delito continuado fue creado por los prácticos animados por un cometido piadoso o pietista, para evitar la pena de muerte imponible a aquellos que incurriesen en el tercer hurto y, con posterioridad, para impedir las consecuencias derivadas de lasreglas de acumulación de penas en los casos de concurso (fundamento humanitario); desde luego, ese cometido ,caso de ser acertado, ha perdido hoy su razón de ser en la medida en que la pena imponible al autor es más grave que cuando el delito se ejecuta de una vez, aunque nunca llegando a los extremos ,recuérdese: la pena de muerte para el tercer hurto, que motivaron su aparición. También, en segundolugar, se asevera que esta construcción tiene un fundamento utilitarista dado que está llamada a resolver diversas dificultades procesales y probatorias, pues no siempre es posible demostrar la existencia de cada uno de los actos que integran la acción unitaria (la indeterminación de las acciones), la cantidad de las acciones, las fechas de su ejecución y, por ende la prueba de estos extremos.Asimismo, en tercer lugar, se ha dicho que su sostén es la justicia real (fundamento material), pues no parece posible punir a quien efectúa una conducta mediante diversos actos con la pena imponible para cada episodio en particular, sino con una sanción única que se compadezca con la gravedad del injusto cometido; en otras palabras: el delito continuado es un instrumento que permite sancionar deforma adecuada conductas que, por su cantidad, gravedad, o por ser partes o fragmentos de un plan unitario, podrían resultar castigadas con mayor severidad si se acudiese a las reglas generales del concurso de delitos; por eso, pues, se dice que su fundamento es la disminución de la culpabilidad. Por supuesto, en cuarto lugar, también es viable encontrar enfoques plurales que unan los fundamentosanteriores, dando lugar a posturas eclécticas, sea que se haga más o menos énfasis en cada uno de ellos.

1.1.3. Naturaleza Jurídica:

Desde luego, no en todas las legislaciones penales está prevista la figura dejándola librada a la creación doctrinaria y/o jurisprudencial, lo cual ha originado diversas posturas para explicarla. En efecto, en primer lugar, quienes atribuyen el origen de esteinstituto a los prácticos italianos se inclinan por la Teoría clásica o de la ficción, al tenor de la cual ella supone varias acciones u omisiones que, en virtud de una ficción jurídica esto es, un supuesto jurídico basado en algo que en verdad no existe, se tratan como un delito único evitando así dar cabida a un evento de concurso real de delitos; de esta forma, pues, se evitó que el tercerhurto fuese castigado con pena de muerte por el Antiguo Régimen, como ya se dijo. En segundo lugar, para la Teoría realista dicha construcción supone una unidad real de acción (por eso se le llama también como Teoría de la realidad natural) y no una ficción, a condición de que los diversos hechos o actos parciales obedezcan a una misma resolución de voluntad (unidad subjetiva) y produzcan una misma...