delito

DAÑOS AL CONCEBIDO

¿ES SUFICIENTE EL COMPORTAMIENTO A TÍTULO

DOLOSO?
Nelly A. Castro Olaechea 1

El artículo 124-A del Código Penal, precisa: “ El que causa daño en el cuerpo o en
la salud del concebido, será reprimido con pena privativa de la libertad no menor
de un año ni mayor de tres años". 2
Presentado así el supuesto de hecho de la norma penal en comento, estamos
frente a uncomportamiento típicamente doloso; sin embargo, en la gran
mayoría de casos el daño al concebido, se realiza a título culposo proveniente de
una mala praxis médica ocasionada tanto al momento de nacer con las llamadas
lesiones perinatales o bien en la etapa gestacional a través de la ingesta de
medicamentos o fármacos que son perjudiciales para el feto así como por malos
y erradosprocedimientos a la madre en alguna de las etapas del embarazo y de
esto ¿ quien responde?.
La existencia de una laguna con respecto de la protección al feto comenzó a
sentirse cada vez más intolerable en la medida en que las posibilidades de
realizar conductas que afectan a la salud del feto han ido creciendo en forma
paralela al desarrollo de la medicina en el ámbito del diagnóstico y la terapiaprenatal; de manera que suele ser habitual en la doctrina afirmar que se trata de
un delito que básicamente dará cobertura a conductas negligentes de los
profesionales sanitarios.3
La exposición de motivos que sustentó el proyecto de ley de incorporación de
este tipo delictivo es decir del delito de lesiones al feto en su forma dolosa,
sustentó además su pertinencia culposa en los siguientesconceptos:

1

Abogada por la Universidad San Martín de Porres; Fiscal Titular Provincial Penal de Lima.
Artículo incorporado por el Artículo 1 de la Ley N° 27716, publicada el 08-05-2002.
3
Bajo Fernandez, Miguel; Compendio de Derecho Penal (Parte Especial) Volumen 1; Editorial
Centro de Estudios amón Areces S.A.; Madrid 2003.
2

(…) El artículo 1º de la Constitución Política del Estadoproclama que la defensa
de la persona humana y el respecto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado.
Que de acuerdo al artículo 2º de la Constitución Política del Estado toda persona
tiene derecho a la vida, a su identidad a su integridad moral, psíquica y física y a
su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto
le favorece.
Que elartículo 1° del Código Civil precisa que la vida humana comienza con la
concepción. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece.
Que la praxis jurisprudencial denota situaciones en que por intervención
quirúrgica o por circunstancias, se daña la integridad física del feto, el cual, no es
constitutivo de delito de aborto porque éste se consuma con la muerte del
producto de laconcepción, en cambio en las situaciones descritas solo se da un
daño en la integridad que no origina deceso. Sin embargo, tampoco se configura
el delito de lesiones, dado que este se configura sobre sujetos que ya han nacido,
debido al concepto de lesión que se parte, esto es el daño injusto en el cuerpo
humano (entendido en sentido estricto) que no destruye la vida ni va encaminado
adestruirla.
Que el tratamiento jurídico-penal peruano deja impune conductas dolosas o
culposas que han afectado la integridad física del feto y estando a la particular
indefensión del concebido, es urgente y necesaria la tipificación de esta
inconducta, teniendo en cuenta que el bien jurídico protegido es la incolumidad
entendida como el estado o calidad de incólume, que tanto quiere decir sano, sinlesión ni menoscabo del concebido.
Que el feto por un indebido tratamiento quirúrgico en la gestante o la ingestión
de medicamentos, etc. Cuyo fin no es la muerte del producto de la concepción,
puede origina sobre éste: castración mutilaciones (de órgano o miembro principal
o no principal) causación de deformidad, entre otros, afectando el proyecto de
vida que el sujeto pasivo detenta.
Que...