derecho administrativo

DEBIDO PROCESO ADMINISTRATIVO – TIPICIDAD DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR

ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL

1. CONSEJO DE ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO -SECCION PRIMERA – noviembre 18 de 1999.

Radicación número: 5123
Actor: Silvia Mercedes Toro Gutiérrez
Consejera Ponente: OLGA INES NAVARRETE BARRERO.

Hechos

1. El Gobierno Nacional expidió el Decreto 2371 dediciembre 27 de 1996, mediante el cual se reguló el ingresó y permanencia de los extranjeros en Colombia.

2. En ejercicio de la Acción de Nulidad se demando el mencionado decreto. La razón para la demanda fue que éste decreto violaba el artículo 29, el preámbulo de la Constitución Política de Colombia y el Pacto Internacional de Derechos Humanos.

3. Los artículos demandados, desconocen laConstitución por las siguientes razones:

- Por no contemplar causales propias que se deben tener en cuenta para la cancelación de visas.

- Por violación al derecho de defensa al negar la posibilidad de interponer recursos en la vía gubernativa de los actos que cancelen visas. Con esto se contraviene el principio de que todo acto administrativo es susceptible de recursos.

- Cuando se trata dedecisiones que imponen sanciones, las actuaciones administrativas deben brindarse en su integridad las garantías constitucionales.

Problema Jurídico.

Cuando el Gobierno toma decisiones en las materias que son objeto de su facultad discrecional, ¿afectan el debido proceso por no contemplar un trámite para su decisión ni recursos en la vía gubernativa?

Problema jurídico secundario

¿Lasdecisiones que se relacionen con entrada, permanencia y salida de extranjeros en Colombia son facultad discrecional del Gobierno?

Tesis.

Para el Consejo de Estado el Decreto demandado no contraviene la Constitución ni el Pacto Internacional de Derechos Humanos, por lo que negó las pretensiones de la demanda. La anterior decisión la fundamento al plantear la siguiente tesis:

El GobiernoNacional tiene la facultad discrecional en el manejo de la entrada, permanencia y salida de extranjeros en Colombia, debido a que, si bien, en principio las relaciones con los extranjeros se ajustan a la reciprocidad entre los diferentes países, la materia tiene estrecha relación con la soberanía, por lo que el principio que la regula es el de Discrecionalidad.

Con los artículos demandados no seviola el debido proceso, porque tratándose de temas que afecten la soberanía nacional respecto a la entrada, permanencia y salida de extranjeros, no se adelanta una verdadera actuación administrativa previa a la decisión, con citación del afectado y práctica de pruebas, sino que se resuelve por el Gobierno en virtud de la facultad discrecional en la política en relación con extranjeros, acorde alos criterios de conveniencia y de proporcionalidad, propios del ejercicio de facultades discrecionales.

Que no se haya establecido trámite alguno para las decisiones que afecten la permanencia de los extranjeros en el país, encuentra justificación en el hecho de que aluden a la soberanía del Estado que es facultad discrecional en el tema materia de análisis.

La imposibilidad de presentarrecursos o la ausencia de estos en la actuación administrativa discrecional, no atenta contra el debido proceso y el derecho de defensa consagrado en el artículo 29 Constitucional, ya que se puede acudir a la jurisdicción contencioso administrativa para ejercer el control judicial a través de las acciones pertinentes.

Respecto al problema jurídico secundario, ha quedado claro que el temarelacionado con la permanencia de extranjeros en Colombia, es una facultad discrecional del Estado en la cual el orden jurídico le otorga cierta libertad a la administración para elegir entre uno y otro curso de acción, para hacer una u otra cosa, o para hacerla de una u otra manera; ésta se diferencia de la facultad reglada, en tanto que, la segunda, presupone la existencia de una indicación de las...