DERECHO EXPO SANTIAGO

Derecho comercial

REVISTA DE DERECHO PRIVADO

• N .º 8 • 2005

Dimensión institucional
de la persona jurídica
en el derecho colombiano
La sociedad y la empresa como institución
J ULIO A TEHORTÚA O CHOA

SUMARIO: Premisa- I. La personalidad jurídica- A. Visión general de la persona jurídica como sujeto
de derecho- B. Teorías fundamentales sobre la naturaleza de la persona jurídica y del actoconstitutivo
de la sociedad. Hacia una nueva elaboración conceptual de la personalidad colectiva- II. Vigencia de
la perspectiva institucional de la sociedad y la empresa en el régimen mercantil colombiano- A. La concepción organicista como fundamento de la tesis institucional de la sociedad- B. Manifestaciones del
institucionalismo en la legislación comercial- Conclusiones.

PREMISA

La noción depersona jurídica en cuanto elaboración conceptual de los tiempos
modernos resulta ser abstracta y compleja. Ello ha dado lugar a diversos y encontrados planteamientos teóricos, con el propósito, aún no logrado, de explicar de
manera satisfactoria su naturaleza dentro de la concepción contemporánea del
derecho. De ahí que el tema sea uno de los más debatidos dentro de la iusfilosofía
y la dogmáticajurídica.
Para los fines de este estudio se analizan desde el punto de vista jurídico los
aspectos fundamentales de las diferentes tesis sobre la esencia, estructura y funcionamiento de la persona moral y su vigencia en el ordenamiento jurídico colombiano, teniendo en cuenta la recepción en nuestro derecho de los principales
movimientos doctrinarios que han influido sustancialmente en sudesarrollo; se
busca igualmente determinar si las grandes crisis recurrentes a las que se ha visto
sometida la construcción conceptual o científica de la persona jurídica es posible
seguir explicándolas a la luz de las posiciones tradicionales o si, por el contrario,
es necesario encontrar nuevos parámetros que permitan una moderna elaboración
por la ciencia del derecho de la teoría de la personalidadcolectiva.
Se parte de la visión general de la persona jurídica como sujeto de derecho,
de la exposición de las teorías que han tratado de explicar y profundizar la naturaleza del acto creador de la sociedad comercial como persona jurídica, y de la
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vigencia de la perspectiva institucional de la organización colectiva como una realidad en el orden económico y socialcolombiano.
La evolución doctrinaria y jurisprudencial con relación al derecho de sociedades ha conducido a redimensionar dos temas que históricamente han sido los
centros de mayor desarrollo en el ámbito de las sociedades por acciones y en
particular de la sociedad anónima, como son la personalidad jurídica y la limitación de la responsabilidad. El estudio de las principales concepciones queanalizan la razón de ser de la personalidad sirve para establecer el marco legal de
actuación, función y responsabilidad, y contribuye a entender qué actitud debe
adoptar el legislador y los juristas que las crean e interpretan de frente al nuevo
contexto jurídico, político y económico.
Se cuestiona entonces si en el derecho positivo colombiano, en la jurisprudencia y en la doctrina se encuentravigente la concepción institucionalista y cuáles
son sus principales efectos, intentando definir las discusiones existentes sobre la
naturaleza de la sociedad y la empresa y su función social y económica en la actividad empresarial del país; debate que adquiere mayor relevancia si se consideran los principios fundamentales sobre los que se estructura la Constitución Política
de 1991, en cuanto a laadopción del Estado social de derecho1 y específicamente
en lo referente a la libertad de la actividad económica, la iniciativa privada y la
libertad de empresa, cuando se establece que debe realizarse dentro de los límites del bien común y del interés público y social2.
Desde la perspectiva de la teoría del “interés social” de la persona jurídica, sociedad como institución y sociedad como contrato,...