derecho familia

BOLILLA X

Derecho Consuetudinario – Concepto: es el conjunto de normas jurídicas derivadas de larepetición más o menos constante de actos uniformes. Es el derecho no escrito. Se opone a derecho legislado.

ElDerecho Consuetudinario es una fuente formal del Derecho. En el sistema jurídico anglosajón, la fuentemás importante es la costumbre jurídica,a diferencia del sistema nuestro, quees la ley escrita.

Antiguamenteel hombre se regía por la costumbre quees la repetición de comportamientos y conductas habituales.

Si elderecho consuetudinario son normasjurídicas, ello significa coercibilidad. Deben en consecuencia distinguirse de los usos sociales que no lo son y noconstituyen derecho consuetudinario.

Elementos:

qq. Elementomaterial: la repetición constante deactos más o menos uniformes
rr. Elementoespiritual: de carácter moral o psicológico, se refiere a la conciencia deobligatoriedad.

Caracteres:

ss. Surgeespontáneamente
tt. Es deformación lenta
uu. Notiene autor conocido
vv. Sueleser incierto e impreciso
ww. Esparticularista: abarca siempre una esfera cuyos límites no son sólogeográficos, sino también de carácter social, ya queson observadas por unaclase o grupo social determinado.

Clasificación

Lacostumbre es susceptible de varias clasificaciones:

xx. Segúnsu posición frente a la ley:
a. Segúnla ley: aquellas que sirven paracomplementar la ley. Artículo 950° CCque refiriéndose a la forma y solemnidades de los actos jurídicos, establece“que su validez sea juzgada por las leyes y usos del lugar en quelos actos serealicen”.
b. Fuerade la ley: aquellas que rigen casos no previstos por la ley
c. Contrala ley: las que están opuestas al derecho legislado. En los remates, cuando se hacen señas: en el Código de comercio están aceptadas,pero no en el Código Civil.

i. Segúnel territorio que abarcan:
yy. Generales
zz. Locales

a. Segúnlas personas que las observan:
i.Comunes
ii. Particulares

Formación:No hay acuerdo de cómo se forma la costumbre jurídica. Se relaciona con lo político, lo social. La costumbre no se constituye de una vez enel tiempo, no aparece en la trayectoria histórica del derecho de una manerasúbita como la Ley, Por el contrario se va formando poco a poco,progresivamente, con la repetición de hechos semejantes por el gruposocial,hasta que llega un momento en que se la considera obligatoria y los que lainfringen sufren las sanciones correspondientes. A partir de ese momento, nos encontramosfrente a una costumbre jurídica ya que la obligatoriedad, es una condición sinequa non de ella.

Parala formación de la costumbre, existen ciertos requisitos formativos:

aaa. Pluralidadde actos: debe haber una importantecantidad de hechos para crearcostumbre. El número de hechos, quedasujeto al arbitrio del juez.

bbb. Uniformidadde hechos: no es necesario que senamaterialmente iguales, pero sí que revelen acatamiento a una misma regla oprincipio

ccc. Tiempo:en la Edad Mediase decía que para que fuera costumbre debían pasar más de 10 años. Fijar el plazo a la costumbre siempre esarbitrario porquedepende de la naturaleza de la relación que se trate. Ulpiano decía que la costumbre era “el tácitoconsenso del pueblo revelado por la larga y constante práctica”.

ddd. Extensión:no es preciso que la practique la totalidad de la comunidad, pero sí un sectorsignificativo.

eee. Concienciade su obligatoriedad: el convencimiento de que debe hacerse, porque esjurídicamente obligatorio.Soncuatro elementos materiales y el último, espiritual.

Valor de la Costumbre. Recién cuandoaparece el derecho legislado, se comienza a discutir el valor de la costumbre,pues antes, nadie la ponía en duda. Cuando se comienza a fijar por escrito el derecho, que bajo forma deley, resultaba la manifestación voluntaria del pueblo, se justificó la vigenciade la costumbre, llamándosela ley tácita(lex...