Derecho internacional publico.

TEMA 3: FUENTES
1.Concepto – La teoría de las fuentes busca dar respuesta a los interrogantes de dónde surgen, cómo se manifiesta y cuál es el contenido de la norma jurídica. Esta cuestión tiene gran importancia en el D y sobre todo en el ámbito I, a partir de carecer de un órgano legislativo, normativa legal expresa o códigos, lo que en efecto lo torna difuso y complejo a la hora de suaplicación.
A partir de la Escuela Histórica en el s.XIX cuya principal figura fue Savigny, se comienza a considerar que la ley no es la única fuente del D, permitiendo esta condición a la costumbre y posteriormente a otros elementos.
Cuando hablamos de fuentes nos referimos a las causas que generan el nacimiento de una norma jurídica y además el modo por el cual se manifiesta, lo que nos permitedistinguir entre ambos casos a la fuente material de la formal.
Clasificación – a) Fuente Material: refiere a los elementos que hacen al contenido de la norma, son aquellos que alimentan, constituyen e integran la materia de la norma jurídica, sus componentes. En el DI podemos considerar por tales a la Jurisprudencia, la opinión pública, las valoraciones existentes en la CI, convicciones religiosas,principios humanitarios, Orden natural, conciencia internacional, conveniencias políticas e intereses internacionales, etc. El derecho natural es fuente de toda norma o al menos debería serlo.
b) Fuente formal: refiere a como se manifiesta la norma o de donde surge. Se refiere a su modo de exteriorización, por lo que indica a donde dirigirnos para encontrarlas. Son aquellas a las que acude el juezpara fundamentar su sentencia. Tiene dos efectos primordiales para la generación de una norma internacional: 1. Confiere forma jurídica predeterminada. Ej. Convención. 2. Positiviza e incorpora la norma al mundo jurídico positivo y vigente en un momento dado de la CI. Ej. Se transforman los principios humanitarios (fuente material) en norma jurídica vigente.
Respecto a cuales son éstas no existeunanimidad en la opinión de los juristas, ni tampoco órgano legislativo que las exprese taxativamente (carácter. del DI), pero sin embargo hay varias ampliamente aceptadas y son las manifestadas en el art 38 del Estatuto de la Corte Internacional de justicia: a. las convenciones internacionales. b. la costumbre internacional. c) los principios generales de derecho reconocidos por las nacionescivilizadas; d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones. E) La equidad (“et aquo et bono”).
Sin embargo, el art 38 del Estatuto de la CIJ permite distinguir dentro de las fuentes mencionadas (formales) dos clases distintas. A) principales: crean las normas. (Convenciones, costumbre, principios generales B) Auxiliares: ayudan averificar su existencia (jurisprudencia, doctrina de juristas relevantes, equidad).
¿Lo que expresa el art 38 es taxativo o una enunciación ejemplificativa? La mayoria de la doctrina considera la existencia de 2 fuentes no mencionadas en ese art. Como son los actos unilaterales y las resoluciones de organismos internacionales.
Reconocen a su vez la posibilidad de que el tiempo de origen a nuevasfuentes ya que no hay numerus clausus que lo evite.
2. Simultaneidad de fuentes en el DIP.
Orden de prelación de fuentes – Puede ocurrir que en el DI tal como sucede en el Dinterno se planten cuestiones acerca de la jerarquía de las normas, a partir de aplicarse varias de ellas en forma simultánea a un mismo caso. El art 38 del Estatuto de la CIJ nada dice sobre una prelación entre las fuentes quemenciona, pero al surgir de él la diferencia entre fuentes principales y auxiliares, las primeras primaran sobre las segundas. Esto no quiere decir que una norma derogue a otra, en un caso concreto el no uso de una de las normas en cuestión no implica que esta ceda en su vigencia.
Si se trata de una fuente convencional, ésta solo va a obligar a los estados firmantes, por el principio “res inter...