derecho mercantil

“UN NUEVO MARCO LEGAL PARA LA EMPRESA
FAMILIAR EN EL PROYECTO DE CODIGO CIVIL Y
COMERCIAL”.
Por Eduardo M. Favier Dubois (pater) y Eduardo M. Favier Dubois
(h).
SUMARIO:
-Si bien el Proyecto de nuevo Código Civil y Comercial no incluye una legislación
especial en materia de empresa familiar, prevé una serie de modificaciones al régimen
vigente en materia de contratos, sociedades,derecho de familia y sucesiones, de las que
resulta un nuevo marco legal que es muy positivo para el funcionamiento y continuidad
de la empresa familiar en tanto permite evitar conflictos y programar la sucesión con
mayor sustento.
-En la nueva regulación se destacan, entre otros, la admisión del “pacto de herencia
futura” para empresas familiares, el mayor valor legal del “protocolo de laempresa
familiar”, la admisión de fideicomisos intrafamiliares, el fortalecimiento de las
empresas familiares “informales”, la capacidad de los cónyuges para ser socios, el
régimen patrimonial conyugal con separación de bienes, la reducción de la legítima y el
fortalecimiento del régimen de indivisión forzosa.2
1.-LA EMPRESA FAMILIAR.
Se considera que hay “empresa familiar”, más allá delas diversas definiciones, más o
menos estrictas o amplias, cuando los integrantes de una familia dirigen, controlan y son
propietarios de una empresa, la que constituye su medio de vida, y tienen la intención de
mantener tal situación en el tiempo y con marcada identificación entre la suerte de la
familia y de la empresa1
.
La empresa familiar tiene enorme importancia económica, socialy moral reconocida en
todo el mundo2
y presenta grandes fortalezas que las hace más exitosas que las no
familiares cuando están debidamente organizadas. Cuando ello no ocurre, presentan
debilidades derivadas, principalmente de su informalidad, de la falta de
profesionalización, de la falta de planeamiento de la sucesión, de la inexistencia de
canales idóneos de comunicación y,fundamentalmente, de la confusión de límites, de
fondos y de roles entre la familia y la empresa.
Todo ello crea la necesidad de acudir a procedimientos y herramientas que permitan
brindarle una debida sustentabilidad de modo de posibilitar su continuación y evitar las
altas tasas de mortalidad, principalmente al pasar a manos de las siguientes
generaciones.
2.-SU MARCO LEGAL EN EL DERECHOPRIVADO ACTUAL.
Las debilidades apuntadas se agravan en la medida en que el derecho privado argentino
actual, relativo a los contratos, las sociedades, la familia y las sucesiones, no implica un
marco legislativo propicio para las empresas familiares, ni posee normas específicas que
puedan dar sustento legal a su adecuado funcionamiento y a su continuación en el
tiempo.
Ocurre que, aun cuandoluego de un arduo trabajo con la ayuda de un consultor, la
familia empresaria logre superar la confusión entre familia y empresa, estructurarse,
profesionalizarse, crear sus órganos de gobierno empresarial (directorio) y familiar
(consejo de familia), articular un plan de sucesión en la gestión y en la propiedad, y
suscribir un acuerdo familiar o “protocolo de empresa familiar”3
, talesprogresos en los
planos de la gestión y de la familia se verán dificultados en el área jurídica por la falta
de un marco legal favorable y/o por la existencia de normativa restrictiva.
1 Favier Dubois (h), Eduardo M. “La empresa familiar frente al derecho argentino. Hacia su reconocimiento doctrinario y sustentabilidad jurídica”, E.D. tomo 236, 17-2-10,
pag.2, nro.2.1.. Ver también ladoctrina publicada en la página web del Instituto Argentino de la Empresa Familiar:
www.iadef.org
2 Ver sobre el tema los siguientes aportes publicados en los últimos tiempos: “La empresa familiar. Encuadre general, marco legal e
instrumentación”, director E.M.Favier Dubois (h), de Editorial Ad Hoc, Bs.As., 2010. También la obra colectiva titulada “Empresas de Familia. Aspectos
Societarios, de...