Derecho Mercantil

Lección 1 – Concepto, evolución histórica y fuentes del Derecho mercantil
1. El Concepto de Derecho Mercantil
El derecho mercantil es aquel derecho privado especial que tiene por objeto al empresario, al
estatuto jurídico de ese empresario y a la peculiar actividad que éste desarrolla en el mercado.
Por empresario se entiende aquella persona, natural o jurídica, que ejercita en nombre propiouna actividad empresarial, y por actividad empresarial un modo especial de desarrollar, dentro
del mercado, una actividad económica cualificada.
El derecho mercantil es derecho privado. Ese derecho privado especial se contiene en el
ordenamiento jurídico español en el Código de Comercio de 1885 y, sobre todo, en las leyes
mercantiles posteriores. El derecho español pertenece a los denominadossistemas dualistas,
caracterizados por la división interna del derecho privado.
Lo que originariamente era específico del comerciante y del comercio se ha extendido, primero
al industrial y a la actividad de fabricación de bienes (industrialización derecho mercantil de los
siglos XIX y XX) y, en las décadas más modernas o recientes, a los empresarios de servicio y a
las actividades por ellosdesarrolladas. A todos estos sectores comercial, industrial y de
servicios se extiende, pues, la actividad empresarial (sinónimo de empresa), se habla de empresa
para aludir al empresario, es decir, a la empresa en sentido subjetivo; y otras veces, con ese
mismo término de empresa se hace referencia a lo que nosotros denominamos establecimiento
mercantil, esto es, a la empresa en sentidoobjetivo como conjunto de elementos materiales y
personales organizados por el empresario para el ejercicio de la actividad empresarial.
1.2 La distinción entre Derecho Mercantil y Derecho Civil.
Los criterios para la distinción de los actos mercantiles frente a los civiles son dos: el sistema
subjetivo que establece la distinción en atención a que el contrato se deduce o no por un
comerciante oempresario en el ejercicio de la profesión mercantil; y el sistema objetivo o de
los actos de comercio que atiende a la naturaleza del acto o contrato, con independencia de la
condición de comerciantes o empresarios de quienes intervengan en él. Los sistemas objetivos
han utilizado diferentes técnicas para determinar la mercantilidad de los actos o contratos: en
unos ordenamientos se sigue, enefecto, el criterio de enumeración, determinando aquella
mercantilidad mediante el elenco de los actos de comercio, en tanto que otros sistemas se sigue
el criterio de definición, intentando ofrecer un concepto del acto de comercio recurriendo a sus
características. Ni uno ni otro satisfacen plenamente: el criterio de la enumeración, porque deja
fuera los actos de comercio que surgen en elfuturo, y el criterio de la definición, por su carácter
demasiado abstracto o impreciso.
El Derecho español vigente pertenece a los sistemas objetivos. Para determinar la mercantilidad
de los actos de comercio recurre a dos criterios complementarios. Por un lado, el criterio de la
inclusión, entendiendo que son mercantiles todos los actos incluidos o mencionados por la ley
mercantil, y de otrolado, acudiendo a la analogía. Para estimar que son también actos de
comercio los que, sin estar incluidos en aquella Ley mercantil, son de naturaleza análoga a los
comprendidos en ella.
En general, para atribuir carácter mercantil a un acto o contrato no hay que atender al acto en sí,
ni tampoco a la intervención de un comerciante o empresario, sino a la pertenencia del acto o

contrato dela serie orgánica de los actos y contratos: los actos de organización creada y
continuamente perfeccionada por el empresario. El acto o contrato es mercantil si se realiza
como acto de tráfico, como acto que sirve a las exigencias del tráfico profesional del empresario
en el mercado de bienes y servicios, trátese de una actividad comercial, industrial o de servicios.
Son precisamente las...