Derecho Obligaciones

Unidad XI:

1. derecho de retención.

Concepto:

El art. 3939 dice: el derecho de retención es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesión de ella hasta el pago de lo que es debido por razón de esa misma cosa.
No es exacto que el derecho de retención sólo pueda ser ejercitado sobre una cosa ajena. Si bien esto es lo usual, existen supuesto deexcepción en los que, cabe admitir el ejercicio del derecho de retención sobre una cosa propia, que debe ser entregada a otro (lo que sucede en el supuesto de retención concedida al nudo propietario frente al usufructuario testamentario, por las mejoras necesarias realizadas por aquel sobre la cosa), o sobre una cosa parcialmente ajena (como ocurre en el caso del condómino que ejercita derecho deretención sobre la cosa comun contra los restantes comuneros).
El derecho de retención cumple una doble función de suma importancia: es un medio de garantía para el acreedor, que puede retener la cosa hasta tanto sea pagado aquello que le es debido en razón de ella; al mismo tiempo, actúa como un medio de compulsión y constreñimiento indirecto para que el deudor cumpla, ya que, hasta tanto no lo haga,no dispondrá de la cosa.

Justificación:

El fundamento aparece ligado al principio general de buena fe, que resulta contravenido cuando se exige la restitución de una cosa sin pagar previamente los gastos realizados sobre la misma.
La naturaleza de las cosas, la armonía e igualdad que deben presidir las obligaciones reciprocas cuando son liquidadas, justifican esta institución dinámica,simple y eficaz.

Naturaleza jurídica:

Tesis del derecho real: esta doctrina le atribuyo el carácter de derecho real en virtud de sus semejanzas con el derecho del acreedor prendario. Para Segovia la retención es una especie de prenda o anticresis legal, que acuerda una verdadera posesion al acreedor que retiene, y como tal un derecho real. Apoyan su tesis en que el derecho de retención puedeser ejercido erga omnes, entabla entre el sujeto y la cosa una relación directa e inmediata y tiene el poseedor derecho de ejercer acciones posesorias si es privado de ella con violencia o clandestinidad.
Tesis del derecho persona: sostienen algunos autores que es un derecho personal porque no confiere ni ius preferendi ni ius persequendi, que la oponibilidad contra todos no es una notadeterminante que confiera carácter de derecho real, que no está enumerado en el art. 2503, que las notas de Vélez no son obligatorias para el intérprete, que la acciones posesorias se le confieren para restablecer las garantías conculcadas y no por ser un derecho real y otros argumentos. El carácter de derecho personal responde a su origen histórico y por sobre todo a a la posibilidad de hacerlo valer comouna excepción.
Tesis de la mera facultad o atributo del crédito: no es ni un derecho personal o real, no es ni siquiera un derecho, sino simplemente un medio de tutelar un derecho de crédito. Simplemente se trata de una de las atribuciones que surgen del derecho de crédito, y sólo se concede con carácter excepcional cuando se reúnen los requisitos exigidos por la ley a favor de un acreedor que esel mismo tiempo deudor de la obligación de restituir la cosa.
Tesis de la excepción procesal: estaríamos frente a un medio procesal que tiene la finalidad de proteger un derecho creditorio, pero no frente a un derecho autónomo, por lo tanto no cabría clasificarlo ni como real ni como personal.

Condiciones de ejercicio:

Tenencia de una cosa: es preciso que quien ejerce el derecho deretención tenga la tenencia o la posesión de una cosa.

Tenencia o posesión: es poseedor de una cosa quien la tiene bajo su poder, intención de someterla al ejercicio de un derecho real. Trata a la cosa como si fuese suya, aunque no lo sea, y se comporta fácticamente del mismo modo en que lo haría el verdadero dueño. Es tenedor quien tiene la cosa bajo su poder, pero reconociendo que la propiedad o la...