Derecho Penal Subjetivo

EL DERECHO PENAL SUBJETIVO
IUS PUNIENDI: LA POTESTAD PUNITIVA DEL ESTADO
* EVOLUCIÒN DEL DERECHO PENAL SUBJETIVO EN EL ESTADO DE DERECHO MODERNO.
El derecho penal en sentido subjetivo, hace referencia a la potestad punitiva. Nos ocupa ahora el análisis del derecho penal subjetivo o potestad punitiva del Estado.
Si el Estado es ejercicio del poder legitimado por el reconocimiento deuna sociedad plural, dentro de un espacio determinado, el ius puniendi, a su vez, es autoconstataciòn ideológica y simbólica del Estado, con las características recogidas en su definición constitucional.
Desde el punto de vista histórico, sin duda debió ser el derecho penal en sentido subjetivo o derecho de punir del soberano lo que, en su momento, determino la existencia de la ley escritao derecho objetivamente considerado; o lo que es lo mismo, cuando no existía un derecho escrito correspondía al monarca o jefe de un grupo social, el ejercicio de la potestad punitiva, dictando las leyes e imponiendo las penas. Una vez creado y establecido el derecho penal en sentido objetivo es de entenderse que, a partir de entonces, correspondió al derecho penal objetivo fijar las bases delderecho penal subjetivo o facultad punitiva del estado.
El derecho penal en sentido subjetivo es la potestad penal del Estado para declarar como punibles determinados comportamientos (creación de la ley) para imponer las penas o medidas (función jurisdiccional) y para ejecutarlos (función ejecutiva penal).
El entendimiento del derecho penal en sentido subjetivo lleva a la necesidad decomentar la evolución de la concepción del derecho penal hasta su estado actual.
El derecho observa la evolución general siguiente:
1. EL ESTADO ABSOLUTISTA Y EL ESTADO LIBERAL

El Estado de derecho moderno encuentra su antecedente inmediato en el Estado absolutista que lo precedió, básicamente monárquico, que estuvo caracterizado por la centralización absoluta del ejercicio delpoder legítimo en la persona del monarca, dentro del marco de la filosofía política.
Juan Jacobo Rousseau, afirma que el contrato social es fuente legitimadora del ius puniendi, tanto en su contenido material, como en su contenido formal. Para dicho autor, delincuente es la persona que se coloca en contra del contrato social y, por lo mismo, debe ser observado como un traidor, ya que con suconducta lesiona el compromiso del contrato contraído por los miembros de la sociedad con el fin de establecer las bases necesarias y suficientes para la vida en convivencia.
A su vez, el delito es la lesión al contrato social y, por esto, es que debe ser castigado quien lo comete. La tesis contractual afirma que el contrato social es suscrito en aras de la consecución de la felicidad de loshombres; por esto, la pena, a la vez que encuentra su fundamento y legitimación en ser la respuesta a la lesión del contrato social (delito).
Ahora bien se dice que por la clase burguesa, que suponía la nueva estructura de poder, en la medida que se hacia dueña del capital y de los medios de producción en constante incremento; por la clase popular urbana, que estaba representada por unamasa fuertemente carenciada y que se manifiesta como un nuevo grupo social con fuertes necesidades visibles y presentes en la vida urbana; por otro lado se sumaba el grupo de la masa campesina, exigiendo estatutos y derechos que anteriormente no había manifestado. Por estas razones, frente a esa realidad social, la teoría del contrato, suponía un conveniente acuerdo que permitía afirmar, comoconsecuencia, que si son los miembros de la sociedad los que dan origen a la misma, deben ser esos mismos miembros de la sociedad, los que establezcan las bases de su gobierno, con lo cual se superaba la base ideológica de las monarquías absolutistas.

En síntesis con la concepción del estado de derecho moderno se crea el estado legislado que se erige como el nuevo derecho positivo en las...