Derecho Penal I (Parte General Dr. Cantaro)

 Unidad 15: la tentativa
1) El “iter criminis”. Concepto. Etapas.
El recorrido que sigue el autor de un delito desde el momento en que concibe la idea de cometerlo hasta el de la consumacion es conocido con la expresion latina “iter criminis”. En el pueden diferenciarse claramente las distintas etapas del quehacerdelictivo, correspondiendo distinguir entre una fase interna y otra fase externa.
La etapa o fase interna abarca desde que nace en el individuo la idea criminal (ideacion) como tambien los posteriores momentos en que decide cometer el ilicito (decision); ambos momentos, correspondientes a una etapa puramente interna del autor, no son castigados penalmente. Se aplica el apotegma “el pensamiento nodelinque”.
La etapa externa surje cuando el sujeto, pasando del plano de la ideacion realiza actos que forman parte de su proyecto delictivo y que pueden observarse desde el exterior, se ingresa en la fase externa del iter criminis, fase que comprende la preparacion, la ejecucion y la consumacion. La preparacion es el proceso por el cual el autor dispone de los medios elegidos con miras a crear lascondiciones para la obtencion del fin. La ejecucion es la utilizacion concreta de los medios elegidos en la realizacion del plan. La consumacion es la obtencion del fin tipico planeado mediante los medios utilizados por el autor. Solo entra en el ambito de lo punible la ejecucion y la consumacion, mientras que la preparacion (al igual que la ideacion y la decision) es penalmente irrelevante.

1.1)Delimitacion entre actos preparatorios y actos tentados.
Según el art. 42 del CP solo son punibles en nuestro pais el delito consumado y la tentativa, dejando fuera del ambito de la tentativa a los actos preparatorios previos a la ejecucion del hecho.
La tentativa aparece cuando se observa el comienzo de ejecucion, y antes de ello estamos en la fase preparatoria. Consiguientemente, se imponedeterminar cuando existe dicho “comienzo” para distinguir entre actos preparatorios y actos tentados. Existen distintos criterios al respecto, sin embargo, descartadas las teorias que niegan tal distincion y la teoria subjetiva, el debate actual se centra en tres teorias:
a) Teoria formal-objetiva: el concepto de ejecucion es de naturaleza formal y va referido al tipo delictivo de cuya ejecucion setrata. Por imperativo del principio de legalidad, solo a lo que conforme a los criterios de interpretacion normalmente aplicables a la ley penal pueda considerarse como “ejecucion del delito” y, por lo tanto, del tipo, debe formar parte del concepto de tentativa. Sin embargo, la indeterminacion de muchos de los terminos empleados en la descripcion tipica dificulta enormementa la delimitacion entreacto ejecutivo y acto preparatorio.
b) Teoria objetivo-individual (u objetivo-subjetivo): Surgio como variante ante la insuficiencia de la anterior y toma como punto de referencia y partida el plan del autor para establecer cuando comienza la ejecucion. Siguiendo este criterio se ha dicho que “la tentativa comienza con la actividad con que el autor, según su plan delictivo, se aproximainmediatamente a la realizacion de dicho plan” (welzel), o tambien que “hay tentativa en toda actividad que, juzgada sobre la base del plan concreto del autor, se muestra conforme a una natural concepcion, como parte integrante de una accion ejecutiva tipica” (Stratenwerth). Esta es la posicion mas acogida en la actualidad, y ademas nuestro art. 22 señala la necesidad de observar el plan del autor. Sinembargo, este criterio tampoco permite resolver por completo el problema, pues tiende a diluirse lo que es esencial: la significacion objetiva del hecho realizado.
c) Teoria puramente Objetiva: analiza los hechos desde la posicion de quien desconoce por completo el plan del autor y espera que sus acciones lo delaten. Aquí el plan del autor queda al margen. Este criterio fue desarrolado inicialmente...