Derecho Penal I

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PARTE PRIMERA, FUNDAMENTOS∗
I.- VISIÓN DE CONJUNTO
1.- Introducción
Primero que nada, advirtamos que la metodología seguida en estos apuntes es aquella que sostiene que lo fundamental es la protección de las garantías y la disposición en la meta de las consecuencias.
2.- El CP chileno
El éxito de las ideas liberales y el triunfo de la Revolución francesa significaron, en materias penales,que durante el siglo XIX se dictaran en toda Europa y en los países recientemente independizados de la América española los primeros códigos liberales, despedida definitiva del Antiguo Régimen en materias penales, que tenían como principales características las siguientes:
a.- La humanización de las penas, suprimiendo las corporales (marcas a fuego, azotes, etc.) y mitigando la ejecución de lade muerte mediante la eliminación de los suplicios que la acompañaban, y sobre todo, reduciendo los casos en que se aplicaba;
b.- el surgimiento de la pena privativa de libertad como medida común del castigo penal;
c.- la imposición de penas proporcionadas —según la valoración de la época— a los delitos, facilitada no sólo por la temporalidad de la prisión, sino también por la existencia de unanumerosa cantidad de otras penas, privativas de derechos y pecuniarias; y,
d.- el establecimiento del principio de legalidad de los delitos y las penas.
Al declararse la independencia en Chile y todavía por algunos años, siguió vigente la legislación española, propia del período de venganza pública (de los antiguos germanos). No fue sino hasta el 17 de enero de 1870 que se constituyó, por decretosupremo, una comisión redactora del CP, que daría al fin término a esta tarea.
Esta comisión propuso un proyecto, que llegó a ser, con pocas modificaciones, el actual del CP chileno. Base del proyecto fue el del CP español 1848/1850. Secundariamente se tuvo también en vista el Código belga de 1867,
∗ Trabajo elaborado por Gustavo Balmaceda Hoyos, Doctor en Derecho, Universidad de Salamanca(España). Queda prohibida su cita o reproducción. Estos apuntes únicamente tienen fines docentes.
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recomendado por el Ministro de Justicia. Razón importante para basarse fundamentalmente en el Código español fue la circunstancia de contar con un comentario, escrito por PACHECO, a quien CARRARA había elogiado por su sabiduría.
El Proyecto fue enviado al Congreso Nacional, con un Mensaje delPresidente Errázuriz y de su Ministro de Justicia, José María Barceló. Con escasas modificaciones introducidas en la discusión, el texto fue promulgado el 12 de noviembre de 1874, para entrar a regir el 1° de marzo de 1875.
Finalmente, tengamos presente que al día de hoy existe un Texto refundido y sistematizado de un nuevo CP para Chile (denominado “Anteproyecto de Nuevo CP”, —ACP—) aprobado en lasdeliberaciones de la Comisión “Foro Penal”, que trabajó desde el 8 de mayo de 2003 hasta el 10 de noviembre de 2005, dependiente de la Secretaría Técnica del Ministerio de Justicia.
II.- PROPÓSITOS Y FUNCIÓN DE LA PENA
3.- Exposición del asunto
El conjunto de normas jurídicas que asocian a ciertas conductas sanciones de gran trascendencia en la vida del ciudadano se denomina Derecho penal“objetivo” o “jus poenale”, mientras que la facultad que tiene una comunidad de asociar esas graves consecuencias se denomina Derecho penal “subjetivo” o “jus puniendi”.
La respuesta de por qué una comunidad tendría esa facultad ha dividido a los autores y a las políticas públicas por siglos. Estas respuestas sólo parecen tener sentido cuando la pena se convierte en justicia pública, y se conocen como“teorías sobre la función de la pena”, que pueden reducirse a dos ideas centrales: se castiga porque se ha pecado (teorías absolutas) y se castiga para que no se incurra de nuevo en pecado (teorías relativas).
4.- Teorías absolutas
KANT y HEGEL ven en la imposición de la pena una exigencia de justicia, en retribución del mal causado, que prescindiría de cualquier fin utilitario.
Para KANT la...