Derecho penal y consitucional

La Constitución penal. Los
derechos de la libertad.
Juan M. Terradillos Basoco

Una versión del mismo artículo ha sido publicado en Capella, Juan
Ramón “Las sombras del sistema constitucional español”, Trotta,
Madrid, 2003, p. 355.

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INSTITUTO DE DERECHO PENALEUROPEO E INTERNACIONAL
UNIVERSIDAD DE CASTILLA LA MANCHA

La Constitución Penal
Los derechos de la libertad
por Juan Mª Terradillos Basoco

1. Constitución y sistema penal

Si, como resulta obvio, la ley ordinaria no puede violar la ley fundamental, el
Derecho penal no puede entrar en contradicción con la Constitución. La primera
función de ésta respecto a aquél sería la de límite.A partir de la segunda mitad del siglo pasado, sin embargo, se ha desarrollado
todo un movimiento doctrinal que asigna a la Constitución el papel de
fundamento y referencia básica de la ley penal 1 . Dado que aquélla asegura la
unidad del ordenamiento sobre la base de un “orden de valores” y no sobre
simples reglas formales de producción de normas 2 , esos mismos valores vinculan
también alCódigo Penal, que no puede sino adaptarse al programa penal
constitucional, es decir, al conjunto de postulados político-criminales que
integran el marco normativo, en cuyo seno el legislador debe tomar sus
decisiones y el Juez extraer sus criterios interpretativos y aplicativos 3 .
Es, sin duda, en este sentido en el que la Exposición de Motivos del Código Penal
de 1995, lo proclama“Constitución negativa”. En el ingenuo entendimiento de
que incorpora “plenamente” los valores democráticos 4 . Pero no es tarea del
Derecho penal la de dar acogida a los intereses, valores, principios y derechos
constitucionales, asumiendo la ingente tarea de asegurar su vigencia. Comparte
tal cometido con todo el ordenamiento jurídico, en el que se integra como
limitado sector. Que, como tal, notraduce el todo, aunque no puede entrar en
contradicción con él.
1 Sobre la Constitución como límite o como fundamento del Derecho penal, ver DONINI, M., “Un Derecho Penal fundado
en la carta constitucional: razones y límites. La experiencia italiana”, Revista Penal, nº 8, 2001, pp. 24 a 26.
2 GARCIA DE ENTERRIA, E., La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional, 3ª ed., Civitas, Madrid,1995,
pp. 97 y ss.
3 ARROYO ZAPATERO, L.A., “Fundamento y función del sistema penal: el programa penal de la Constitución”, Revista
Jurídica de Castilla-La Mancha, nº 1, 1987, p. 103; QUINTERO OLIVARES, G., “El criminalista ante la Constitución”, en
AA.VV., 20 años de Ordenamiento Constitucional. Homenaje a Estanislao Aranzadi, Aranzadi, Pamplona, 1999, p. 381.
Las propuestasconstitucionalistas con más reconocida influencia en la doctrina española son las de BRICOLA, F., Teoria
generale del reato, Novissimo Digesto Italiano, vol. XIX, UTET, Turín, 1973, pp. 7 y ss. Y quizá buena parte de su
aceptación –no sin discrepancias- en nuestra doctrina se vincula a las posibilidades que a su desarrollo brinda la
Constitución española: ver, sobre este punto, DONINI, M., “Un Derecho Penalfundado en la carta constitucional: razones
y límites. La experiencia italiana”, cit., p. 26.
4 Al menos en la opinión de MOSCOSO DEL PRADO MUÑOZ, J., “El Derecho penal desde la Constitución”, en
AA.VV., 20 años de Ordenamiento Constitucional. Homenaje a Estanislao Aranzadi, Aranzadi, Pamplona, 1999, p. 365.

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1.1.Constitución, prevención e intervención penal mínima.
Con independencia dela discusión, permanentemente abierta, en torno a los
criterios y límites de traslación de los mandatos constitucionales a la ley penal
ordinaria, el innegable punto de partida ha de ser la constatación de que es
inherente al propio concepto de Estado democrático el desarrollo, tan amplio
como sea posible, de los derechos y libertades fundamentales.
Compete, pues, a los poderes públicos...