derecho penal

I. CUESTIONES PREVIAS
El Derecho penal suele definirse desde una perspectiva formal como un conjunto de normas que vinculan al delito la consecuencia de una pena y/o medida de seguridad (art. 138 CP como prototipo de esta definición).
El Derecho penal pretende evitar la lesión o puesta en peligro de aquellos valores individuales o intereses colectivos que se consideran esenciales para lacoexistencia social, y con ello, la protección de determinados bienes jurídicos.
El delito y la pena son los dos conceptos centrales que utiliza el Derecho penal como nomenclatura exclusiva junto con la prohibición de conductas y sanción de las mismas o amenaza de ello, es lo que diferencia al Derecho penal de otras disciplinas del Ordenamiento Jurídico. Podemos afirmar que la vía sancionadora porexcelencia es la penal, sin perjuicio de otras como la administrativa, laboral, mercantil, civil.

II. FUNCIÓN DEL DERECHO PENAL: FINALIDAD DE LA PENA.
Independientemente de cuales sean el contenido, sentido y fin que se asignen a los distintos elementos integrantes de la norma penal, el Derecho penal como conjunto normativo cumple una función de mantenimiento y protección de un sistema deconvivencia y sólo del sistema y desde ese sistema puede explicarse.
Pero el concepto de funcionalidad al que aquí nos referimos no tiene tanto que ver con el sistema social de convivencia en el que la norma penal actúa como con la forma en la que la norma penal opera dentro del propio sistema. Desde esta perspectiva se puede decir que la norma penal funciona protegiendo las condiciones elementalesmínimas para la convivencia y motivando al mismo tiempo, a los individuos para que se abstengan de dañar esas condiciones elementales. La norma penal tiene, por tanto, doble función: protectora y motivadora.
La protección supone la motivación y sólo dentro de los límites en los que la motivación puede evitar determinados resultados, puede alcanzarse la protección de las condiciones elementales deconvivencia. Esta doble función de la norma penal, tiene repercusiones en la Tª General del Delito, tanto en la configuración de la Tª de la antijuricidad como en la Tª de la culpabilidad. Un interrogante se nos plantea, ¿qué es lo que protege o pretende proteger la norma penal? La respuesta a esta pregunta es la siguiente: el Derecho penal protege bienes jurídicos. Para conseguir la protecciónde los bienes jurídicos que la norma penal persigue, se desencadenan en los individuos determinados procesos psicológicos que les inducen a respetar dichos bienes jurídicos. Estos mecanismos psicológicos no se presentan aislados, sino formando parte de un complejo proceso llamado motivación. El Derecho penal ejerce un fuerte influjo en la motivación humana, pues las norma jurídicas, como elementospertenecientes al mundo que rodea al individuo, son internalizadas por él y cooperan en la formación de su conciencia.
El principal medio de coacción jurídica es la pena, sirve pues, para motivar comportamientos en los individuos. La norma penal cumple en función motivadora, amenazando con una pena la realización de determinados comportamientos considerados por las autoridades de una sociedadcomo no deseables.
Función de la pena
Sea cual sea la teoría de la pena que se siga, la pena conceptualmente es siempre un castigo, un mal, una privación de derechos que el Estado impone coercitivamente al autor de un delito. Podemos decir que las teorías de la pena se reduce a dos formulaciones: las que legitiman la pena por su función metafísica de realizar las exigencias de valores absolutoscomo la justicia (Tª absoluta de la penal) y las que legitiman la pena por sus consecuencias sociales, por su función socialmente útil (Tª de la prevención).
- Tª de la retribución: son propias del idealismo alemán del siglo XIX y tienen como principales representantes a Kant y Hegel. Estas teorías asignan a la penal la función metafísica de ideales “absolutos” como las exigencias de la Justicia...