Derecho positivo

Bolilla 8
MÓDULO A
DERECHO POSITIVIO

Concepto
Sistema de normas coercibles que han regido o rigen la convivencia social en un lugar y momento determinado.
Precisiones terminológicas
Positividad: hace referencia etimológicamente a que alguien lo establece porque el derecho es establecido por alguien que tiene la facultad de hacerlo. Todas las normas jurídicas son iguales al derechopositivo.
Vigencia: rige la convivencia social en un lugar determinado.
Eficacia: cuando cumple los fines para lo que ha sido creada la norma jurídica.
Validez: cuando la norma jurídica se encuentra en armonía con el orden constitucional.
Fuentes del derecho positivo
Fuentes del derecho en general
Diversas acepciones:
Fuentes del conocimiento o histórico: son los documentos (libros, papiros) quecontienen el texto de una ley o conjunto de leyes (institutas, digestos en el derecho romano).
Fuentes de producción: establece una diferencia con las fuentes de conocimiento.
Fuentes de las fuentes del derecho: según el punto de vista general y filosófico; hace referencia al espíritu humano porque el derecho es un producto o una creación del intelecto o espíritu humano.
A la autoridadcreadora del derecho: ej. el congreso es la fuente de las leyes.
El acto creador del derecho: se habla de la costumbre, como fuente del derecho.


Fuentes materiales:
Factores y elementos que determina el contenido de la norma. Estos factores son problemas que el legislador tiende a resolver y finalidades que quiere en el medio social para el que legisla.
Fuentes formales: ley, costumbre,jurisprudencia
Son distintos los modos de manifestación del derecho positivo, la norma jurídica enfocada con relación a su origen.
Estudiar las fuentes formales de la norma jurídica, es estudiar el origen o fuente de la norma jurídica y no las fuentes de donde ella surge.
Fuentes originarias: No están reguladas en ningún ordenamiento
La costumbre jurídica: surge de la convivencia social
La justicia yla equidad: citadas por algunos, ninguna ley dice en qué consisten ambas.
La conquista: ej. la fuente del derecho indiano fue la conquista de América por los españoles.
La ocupación originaria: ej. el establecimiento de colonias en lugares deshabitados carentes de derecho.
La revolución: casi todos los regímenes jurídicos surgen de las revoluciones; produce la ruptura de la lógica de losantecedentes implicando una norma fundamental que da validez al derecho, aunque el anterior siga vigente.
Fuentes derivadas:
La ley: empleada aquí en sentido amplio.
La jurisprudencia: surge dentro del marco amplio de la ley.
Teoría del ordenamiento jurídico:
Las normas que integran el ordenamiento jurídico constituyen un sistema ordenado y jerarquizado. Ese orden jerarquizado está constituido porrelaciones de subordinación y coordinación, el sistema abarca todo el derecho de un estado, porque está constituido por todas las normas jurídicas. Comprende desde los preceptos generales hasta las normas individualizadas.


Estructuras del sistema
Teoría de la pirámide jurídica
Esta estructura lógica del ordenamiento jurídico, dice Kelsen que constituye un orden gradado de diferentes capasque abarca todas las normas jurídicas desde la norma fundamental hasta las normas individuales.
Merkl comparó esta estructura con una pirámide como símbolo de cada orden jurídico singular internacional, en el que se resultan armonizados. Las normas se distribuyen desde el vértice hasta la base, en el plano más alto se encuentran las normas constitucionales, en la base las normas individuales.
Laestructura piramidal de ordenamiento jurídico permite ver que una norma es válida, cuando ha sido establecida por los órganos de otra norma superior (validez formal); también cuando su contenido encuadra en el que dispone la norma superior (validez material).
Constitución Nacional y los 10 tratados internacionales
Leyes Nacionales y restantes tratados
Decretos Nacionales
Constituciones...