Derecho procesal

Derecho Procesal Internacional
Prof. Luis Cruz Pereyra

I - Derecho aplicable al Proceso.

Este tema perteneciente al Derecho Procesal Internacional, una de las materias de mayor importancia en el Derecho Internacional Privado –DIPr.
El tema de la Competencia Judicial Internacional o Jurisdicción Internacional encierra, a su vez, sendas cuestiones de fondo y de forma en su concepto ydesarrollo. La primera (fondo), hace a la designación del tribunal competente en la esfera internacional, y es resorte del Derecho normalmente aplicable a la relación jurídica en cuestión (lex causae); la segunda (forma), esto es, el derecho aplicable por dicho tribunal, es materia reservada a la ley del propio tribunal (lex fori). En el tema de las formas, retorna el debate ya planteado por losestatutarios holandeses del siglo XVII acerca de a quién corresponde la carga de la prueba y sobre las formas ordenatorias y decisorias (ordenatoria litis y decisoria litis).
Los autores holandeses asignaron a las formas un distinto alcance y valor que hacía de las formas decisorias una condición sustantiva para la validez de los respectivos actos, en tanto que otorgaba a las formas ordenatorias unvalor solamente instrumental o probatorio.
Así, mientras las formas decisorias en el proceso establecen la apreciación de la relación de Derecho a ser dirimida por el fallo, las formas ordenatorias, en cambio, establecen la manera de proceder ante el juez competente.
Es decir, al tratar las formas ordenatorias y decisorias estamos nuevamente ante una cuestión adjetiva y sustantivarespectivamente. La primera (ordenatoria-adjetiva), sujeta a la ley del tribunal, la segunda (decisoria-sustantiva), a la que regula el fondo de la cuestión. En el primer caso, no se sorprende , a las partes, por la aplicación del Derecho procesal del tribunal al que han aceptado someter su controversia y así se reconoce la aplicación del derecho sustantivo extranjero que resulte procedente cuando se debedecidir acerca del valor de pruebas o elementos de juicio sustanciales que deba conocer el tribunal.[1]
Hay materias como el derecho a la acción, la carga de la prueba, la admisibilidad y apreciación de los medios de prueba, la prescripción, el carácter ejecutivo de un título, la naturaleza de una presunción, el valor de la cosa juzgada, la ejecución forzosa, el contenido de la sentencia, constituyencuestiones que son reclamadas por el Derecho Procesal y el Derecho Sustancial.
Para resolver este problema de deslinde entre lo estrictamente procesal (sujeto a la lex fori) y lo sustancial (sujeto a la lex causae), podemos acudir al criterio expuesto por James Goldschmidt y que consiste en separar el “Derecho Justicial Formal” del “Derecho Justicial Material”. El “Derecho Justicial Material”regula “como el juez debe proceder”, mientras que el “Derecho Justicial Material” regula “cómo el juez debe decidir” (Kaller de Orchansky, Berta)Nuevo Manual de derecho Internacional Privado, Ed. Plus Ultra, 1991).
1. La aplicación de la lex fori como regla general.

a) Origen de la regla "Lex Fori Regit Procesum: En el Siglo XIII, un estatutario, Jacobo Balduino, formuló por vez primera unadistinción fundamental en Dipr.. Distinguió entre normas procesales (ad ordinem litem) y sustantivas (ad decidendam litem). Mientras que las primeras eran siempre las normas del Foro (normas del Derecho del país cuyos tribunales conocen del asunto), las segundas podían, según las circunstancias del caso, pertenecer a un Derecho extranjero. Esta distinción, con ciertas inflexiones, se mantienen aúnhoy día.

b) Justificación de la regla "Lex fori Regit Procesum. El principio según el cual el Derecho del Foro se aplica al desarrollo del proceso -Lex Fori Regit Procesum-, es una regla jurídica admitida por todos los ordenamientos, aún cuando sólo algunos de ellos expresamente la proclamen -ejemplo Art. 12.Ley de DIPr Italia 1995; art 159 Ley de DIPr Rumania, 1992. La justificación de la...