derecho publico

PERDIDA DE OPORTUNIDAD EN LA ETAPA PRECONTRACTUAL

Aunque bajo la escuela iusnaturalista se planteaba que no existía responsabilidad precontractual, pues mientras no existiera contrato lo quehabía era una mera expectativa, con IHERING y su teoría de la culpa in contrahendo1 ya se afirma que en algunos eventos determinados en la etapa precontractual puede haber un daño, y por consiguiente hayque resarcir los perjuicios emanados de tal hecho.
Partiendo del hecho que en algunos casos existe responsabilidad precontractual, por ejemplo, cuando una parte continua negociaciones sin querer llegaa un acuerdo (Principios UNIDROIT 2.1.15), o en el caso de ruptura injustificada de negociaciones, y en general, cuando se actúa contra el principio de buena fe (Artículo 863 del Código de ComercioColombiano), se hace necesario determinar que se debe indemnizar y en que forma.
Con Ihering se construye la teoría del Interes Negativo, de acuerdo a la cual se debe indemnizar solamente los gastosen que ha incurrido la victima del daño, mas no se debe reconocer indemnización por las expectativas de ganancia, ya que no se celebro ningún contrato.
No obstante, con esta tesis se quiere demostrarque el tema de lo que se debe indemnizar en la responsabilidad precontractual no está claro en la legislación colombiana, de modo que, en cada una de las diferente ramas del derecho se le otorga untrato.
Así, en derecho civil, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil ha expresado lo siguiente:2. Por lo tanto, para la Corte Suprema de Justicia solamente se debe indemnizar los gastosen los que ha incurrido, más no las ganancias esperadas.
Pero, esto a su vez cambia tratándose de la oferta, ya que de acuerdo al artículo 846 del Código de Comercio cuando la oferta es irrevocable3se deben indemnizar todos los perjuicios que se causen con la retractación de la misma4
Por otro lado, para el Consejo de Estado, si se deben indemnizar las ganancias esperadas o utilidades...